给阿里上市泼点冷水

9月8日，阿里巴巴集团首次公开发行(IPO)路演启动，从今年3月16日决定启动赴美上市起，FBK先后刊载了《阿里IPO，一举两得》、《阿里招股说明书的悬念与亮点》、《赴美上市，是福是灾》，全程跟踪，从多角度多侧面分析了阿里巴巴上市的利弊得失和内在商业理路。

如今，9月18日定价、9月19日拟上市的时间表也基本确定，阿里IPO成为了一件世界级的金融盛事。但我还是要给阿里上市泼点冷水。江湖险恶，金面佛的荣耀，打遍天下无敌手的招牌，在一定的条件下，是足以成为惹祸的根苗。

《赴美上市，是福是灾》一文特别提到了阿里上市后可能遇到的面临集体诉讼和投资观望，广泛看了些潜在投资者的意见，投资观望问题无非是公司关联方太过复杂，难以厘清；最看好的支付宝又被剥离；香港市场的前车之鉴；马教主这人信不过等等多少有点个人情绪色彩的判断，而未来阿里的平台模式还能走多远，电子商务模式的变革还能走多远是一个相对中观的考量。从目前的情况看，各大中型制造业企业都在打造自己的电商销售平台，直接面向客户，阿里安身立命的所谓的“厂家-用户模式”的作用将越来越被削弱，再加上“三英战马云”等新故事的出现，观望实在有其投资思想上的逻辑原点，但这个问题因为美国证券市场的主体都是成熟投资者，见仁见智，可暂且不论；而集体诉讼绝对是一个一定会落下的达摩克利斯之剑。

挺马派始终强调阿里巴巴在迄今为止的信息披露中说清楚了一切问题，比如剥离支付宝这一违反契约精神的行为雅虎和软银也没有意见，而且已经说清楚了，听上去好像是一个坦白从宽，不咎既往的故事，这其实是有意无意回避了英美侵权法和集体诉讼的本质。

当我们回顾美国历史上集体诉讼著名案例，我们会发现，无论是1997年美国密西西比州州检察长迈克·摩热曾带领全美46个地方州府诉五大烟草公司，还是2010年4月，受英石油租赁的海上石油钻井平台在墨西哥湾水域爆炸并沉没影响的群体通过集体诉讼的方式起诉英国石油公司，信息的披露机制是否透明，和之前的负面信息披露与否并非重点，持续发生的侵权行为才是要害，而对于是否侵权进行自由裁量，本身已是进入诉讼之后法官的事情。

在阿里旗下的淘宝、天猫等网络平台上，A货、高仿产品目前仍然存在，事实上未来也不可能完全消除。除此之外，阿里在公司治理结构上还存在其他的死穴，无论是参考英美法系侵权法事实上的因果关系中的“ 若不是”规则、“重要因素或实质性因素”规则、“减少或丧失机会”规则抑或“企业责任和市场份额责任”和“复合原因规则”，或者是法律上的因果关系中的“直接原因”和“可预见性”规则,都足以说明一个问题：连续的可预见的侵权并不会因为招股说明书和相关文件的曾经说清楚而得到法律意义的解脱。

我们还应注意到，集体诉讼还存在一个重要的衍生产物股东派生诉讼，这是指当公司的合法权益受到他人侵害，特别是受到有控制权的股东、母公司、董事和管理人员等的侵害而公司怠于行使诉权时，符合法定条件的股东以自己名义为公司的利益对侵害人提起诉讼，追究其法律责任的诉讼制度。其本质正是运用衡平法精神，矫正公司核心制度安排不合目的性的产物，也就是说股东派生诉讼适用于公司内部治理机制被扭曲、不能有效实现公司治理目标的情况。在此情况下，法律允可通过股东的行动启动司法程序，干预对实际控制公司之人的擅权行为予以矫正。不难预见，“客户第一、员工第二、股东第三”的理念以及“湖畔合伙人”的制度，与股东派生诉讼是最好的小伙伴。

当集体诉讼及股东派生诉讼独立发生，或者只是成为浑水、香椽们的狙击火力时，阿里巴巴能不能扛住，确实尚在未定之天。

明智如马云，再加上国际化的投行和法律团队，没有理由不预见到这点，不过马云路演的开场白“我15年前来美国要2百万，被30家VC拒了；我今天又来了，就是想多拿点钱回去”，或许是讨美国人之喜的幽默，或许是“有梦就要造起来”的励志，但拿钱的风光背后可能遇到的一切，阿里巴巴真的准备好了吗？

在此次给投资者的信件中，马云依然秉持了一贯冠冕堂皇的演讲口吻，提醒投资者阿里巴巴上市后将面对更多质疑和挑战的同时，他简单化地概括为“任何一次巨大的创新和进步背后，都会有与保守和既得利益群体的角逐，有人支持也必然会有人反对”，抢占道德制高点的同时又卖起了情怀的萌。

无奈残酷的真相是，美国证券市场投资者从来不相信教主和导师。

阿里巴巴的字号来源于《一千零一夜》，用事实证明自己的梦想不是天方夜谭，不过，讨口彩当然只看到芝麻开门后面的大宝藏，可一旦处于全球监管最严、维权成本最低的美国证券市场，就不能不看到，那已经蓄势待发的股市秃鹫们就如同四十大盗，早已经磨刀霍霍。