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民事代理律师举证质证技巧五

民事代理律师举证质证技巧五

证据相关 2010-05-14 13:49:48 阅读118 评论0   字号: 订阅

质证篇

证据质证是最重要的一个环节,未经质证的证据,不能作为认定案件事实的依据。质证的优劣直接决定了案件的结果,因此需要引起足够的重视。针对对方当事人及其代理人出示的证据,提出异议,找出其破绽,避实击虚,打乱对方阵脚,达到以守为攻,各个击破的目的。质证的过程也是一个辩论过程,切忌在质证中放过任何一点辩论机会,这十分关键,因为法官认证时,他们必须以质证的结果为认定基础,我们曾经遇到过法庭辩论时对方律师引用未经质证的证据作为事实根据,这时只要你提出“听不懂”,法官会马上制止他。

█质证的含义:

是指当事人双方采用询问、辨认、质疑、辩驳等核实方式对一方提出的证据进行质辩的过程。

█质证的目的:

是为了就证据的可采性和证明力对法官的心证产生影响,使法院正确认定证据的效力。

█质证的意义

质证的证据可作为定案依据

质证是查明案件事实真相的决定性步骤。

质证是直接原则、言词原则的具体体现。

质证是当事人的法定诉讼权利。

庭审活动的核心:即当事人在庭上举证、质证以及法官认证的过程。

█质证的特点:

1、质证的主体,是双方当事人。这是从诉讼权利的角度,是狭义的规定。

若将质证作为一种法庭调查的方式来进行划分,质证的主体应包括当事人、法院和其他诉讼参与人。这是广义的质证主体。

2、质证的范围,是在法庭上出示的证据。

A是指在法庭上能够出示的证据,而不是所有的法定证据种类。即仅限于双方当事人为证明争议的事实而提供的书证、物证、视听资料。

B当事人在证据交换过程中认可并记录在卷的证据,不需要在法庭上进一步质证,经审判人员在庭审中说明后,可以作为认定案件事实的依据。

应当注意的问题:

A、质证的范围,仅限于双方当事人为证明争议的事实而提供的书证、物证、视听资料。另外4种证据(证人证言、勘验笔录、鉴定结论、当事人陈述)的调查另有规定。

B、对对方的证据,自认的问题,要慎重。根据证据规则,在自认的情况下,就免除了对方的质证责任。

不公开质证的证据

1、涉及国家秘密的证据

2、涉及商业秘密的证据

3、涉及个人隐私的证据

法律规定的其他应当保密的证据

█质证的顺序

当事人质证按下列顺序进行:

(一)原告出示证据,被告、第三人与原告进行质证;

(二)被告出示证据,原告、第三人与被告进行质证;

(三)第三人出示证据,原告、被告与第三人进行质证。

注意的问题:

该质证顺序对最高人民法院法释[1998]14号的质证顺序作了科学的修订,体现了权利和义务相适应的原则。也体现了当事人平等原则。

人民法院依照当事人申请调查收集的证据,作为提出申请的一方当事人提供的证据。

人民法院依照职权调查收集的证据应当在庭审时出示,听取当事人意见,并可就调查收集该证据的情况予以说明。

注意的问题:

1、对人民法院依照当事人申请调查收集的证据的态度:

A、人民法院依照当事人申请调查收集的证据,作为提出申请的一方当事人提供的证据,在本质属性上仍然属于当事人提出的支持其诉讼主张的证据。因此,仍应质证。

B、要对证据质证,而不是对法官评论。

2、对人民法院依照职权调查收集的证据的态度:

      A、人民法院依照职权调查收集的证据,并不具有优越的地位。因此,人民法院依照职权调查收集的证据应当在庭审时出示,听取当事人意见,并可就调查收集该证据的情况予以说明。

      B、对该证据如果有不同意见,要针对证据与当事人辩驳,而不要同法官争执与辩驳。

█质证的内容

证据必须具有真实性、关联性、合法性的特征.因而质证要围绕这“三性”,并针对证据证明力有无以及证明力大小,进行质疑、说明与辩驳。

作为定案根据的证据的特性,表现在证据的证据能力和证明力两个方面。质证时,应当围绕这两个方面来进行质疑、说明和辩驳。

质证应当审查证据的证据能力

证据能力,即证据资格或者称为证据的可采性。任何一个具体事实,要成为定案的根据,必须符合以下三个特征:

1、证据的真实性;

“真实性”,主要是指证据的内容是否真实。比如,为证明第三者与被告来往密切的电话清单,上面因为没有电信部门的盖章,因此,对于该通话记录的真实性,在一方提出异议的情况下,法院就很难予以采纳。对证据真实性的要求,主要在于庭审时,需要当事人将证据原件一并带上,准备接受对方质证,切不可将关键证据的原件遗忘,造成诉讼中的被动。

2、证据的关联性;

“关联性”,主要是要求出示的证据与本案争议焦点有关联,而不是与本案无关。比如,在离婚案件中,原告提交了被告舅舅因故意伤害罪被判刑的判决书,欲证实被告家有家庭暴力的遗风。这里,被告就可以对该证据的关联性提出异议。因为原告是和被告打离婚官司,而不是要和被告舅舅离婚,被告亲属是否曾有暴力行为,与被告没有直接关系,也与本离婚案件的审理没有直接关系。因此,该份证据就可能因缺乏证据的“关联性”而不被法院采纳。

3、证据的合法性;

“合法性”,主要是证据的来源是否合法。

a、证据必须是法定人员依照法律规定的程序和方法收集的。

b、证据必须具备合法的形式。

C、证据必须有合法的来源。

比如说,某案件中,某女欲证明某男有婚外情,请私人侦探利用针孔摄像头拍摄的录像就存在合法性问题。因为根据法律规定,针孔摄像头是国家明令非侦察部门禁止使用的专用设备,用非法设备获取的证据,自然不能被法院认定。再如,为了证明第三者与自己的配偶有婚外情,到第三者家破门而入,搜寻到的双方的情书,也因为违法行为在先,导致证据取得的非法。 

质证应当审查证据的证明力

当事人针对证据的证明力有无以及证明力大小,进行质疑、说明与辩驳的过程,也是法官心证的形成过程。

需要注意的问题:

A、要根据每个证据本身所具有的不同特点,具体问题具体分析,进行必要的查证核实。

B、要综合全案证据,审查所有的证据之间是否协调一致。

当然,在庭审质证时,不仅要从证据本身出发,对证据进行质证,而且也要从程序上,对证据进行质证。比如,对方是否在指定的期限内向法院提交证据。如果一方的举证不是在举证期限内的举证,或者不属于“新的证据”的范围,另一方当事人有权拒绝质证。

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