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[转载]《民事取证方略》 摘录
[转载]《民事取证方略》   摘录

《民事取证方略》   摘录

                         ——来自审判实践中的方法总结

上篇:民事取证相关问题概述

一、什么是民事证据

民事诉讼证据就是能够证明民事案件真是情况的根据,且这个根据被人民法院生效判决所确认。

民事诉讼证据的关联性是最根本的一点,确认其与案件具有法律意义的事实关联。:逻辑上的联系、事实上的联系。

证据的合法是指证据的收集、提供和审查必须符合法律的规定。

二、证据分类

书证需要注意的两点:内容可供识别和能够理解;所记载的内容与案件由关联。

物证(痕迹和物品),外部性特征保存得越完善就越具有证据价值。

证人证言:自然人,不可替代性。单位作证(证明)-----书证。证人属于诉讼参与人,费用/报酬由证人提供方先行支付,由败诉方承担。

当事人自述:自认的例外(身份关系)

鉴定结论特征:特定的人提供;鉴定结论的内容不能仅仅叙述鉴定时所见到的事实,还必须就事实作出应有的分析和判断;必须由科学依据;能够解决专门性问题;书面形式鉴定人本人盖章或签名。

勘验名录:通知人、签字

三、举证责任

举证责任行为上的意义和结果上的意义:当事人对自己提出的逐行有提供证据的责任;当待证事实真伪不明时,依法负有证明责任的一方当事人由承担不利后果的责任。前者为行为意义上的举证责任,是无条件出现的;后者是结果意义上的举证责任,由实体法预先设定,并不在当事人之间转移。法官不得拒绝裁判。

借条是一方向另一方借取实物或一定款项后向对方出具的书面凭证。纠纷发生后,借条是最有力的直接证据,提起诉讼时,不需要收集并出示其他证据,就可以完全支撑诉讼。欠条通常是一方与另一方进行交易或是对他人的人身、财产造成侵害后,应支付给对方一定金额款项的书面凭证。欠条的出具必须有交易的进行、损害行为的发生等法律事实的存在作为前提条件,单一的欠条本身并不能够充分证明债务关系的合法性和合理性,尤其是对方异议时。

四、几种举证责任特殊分配的规则

五、证据保全

六、民事取证应注意的问题

书证:载体的多样性,布匹、木材、塑料都可以;内容的正确性;全面;防止对方裁剪或涂改;申请法院取证

物证:关联性、其他相关证据一起提供;原物

证人证言:免于出庭作证的情况---年迈、行动不便;路远、交通不便;特殊岗位;自然灾害;其他

录音资料:地点、时间(初次交涉)、内容:交代时间、身份、内容与其他证据相佐证;合法;口吻、语气;时间要点控制。

 

下篇:常见民事纠纷取证方法介绍

一、常见商业纠纷取证方法介绍

1、证明消费者与经营者(超市)之间存在买卖关系

A、发票

B、没有相关票据:申请法院保全超市产品和自己手中产品(确认产品违法(鉴定、行政部门处罚作为依据)、与自己购买的一致)、提供证人证言

2、利用已生效的裁判保护自己:产品大规模退货、清仓、质量问题召回等行为发生后,如果确实存在商家欺诈,往往会有部分人提出了诉讼。后发现的消费者可以利用法院之前的判决或行政部门已经作出的处罚决定与自己购买的产品与所处罚的产品属于同一厂家、时段,从而证明自己的主张。

3、减肥等健康保健类产品使用后侵权:注意保管前后身体体验、测试的单据、购买的商家的承诺(如传单),发现后马上用公证、证据保全的方式保存商家的促销行为、广告行为(如正在使用传单)

4、证明所购啤酒瓶中有异物:消费/购买行为、损害事实、实验证明不可能属于事后人为放入异物

5、证明所购珠宝与宣传不符:当时宣传行为如何证明;要求商家提供详细质量说明或在票据上注明登记、品名等信息;鉴定

6、证明电子产品与宣传不符:重复购买,保留证据,证明实际与宣传不符、宣传行为或单据的保存(录像、公证)

7、证明所购摩托车为假冒产品:摩托车实物、购车发票、随车单据;正式合法厂家相关部门对此车非该企业产品的证明(如厂家的品质部门、维修部门)

8、证明网上购书的实际数量:上网记录、交易确认记录

9、证明所购买的产品为水货:要求销售商提供产品的购销合同、报关单据,请进出口检疫机构、质量监督部门或鉴定机关证明,但上述方法成本高。有效的方法时:前往该产品的服务部进行查询,如索尼服务部可查询哪些相机时不在中国销售的、厂家直接咨询、上网查询。

10、通过一些行政部门的处理决定来证明某些一些法律事实,如经营者违法常已经行政机关处理,消费者可直接利用这些证据。

证明丢失物品时要注意先报案,通过公安机关的记录获得一些信息证据。

11、利用媒体广告、网络为自己寻找证据、目击者

12、欠款纠纷中,初次交涉的录音。

13、证明代理商经营其他品牌:假冒顾客消费索要票据(注明消费品)、公证(公证人以普通客户身份询问……)

14、证明不存在书面合同的交货事实:增值税发票在税务机关的抵扣情况,申请调查。

注:限期使用的产品,应当注明生产日期和安全使用日期或失效日期。

 

二、常见婚姻家庭纠纷取证方法

1、  录音与其他间接证据的结合。

2、证明某一证据不真实,要针对每一个构成证据的要素逐一击破。如证明借条是假的,可针对借条的时间、署名、内容(经济能力)来自证明。

3、证明下落不明:利害关系人证言(如失踪人父母)、政府机关或相关机构证明(公安机关报案记录)。

4、结婚时虚假年龄:出生地村委会证明、出生时医院证明、学校证明、派出所、学籍档案(当事人自己填写的资料)。

5、证明对方不能提出离婚:从法定不可离婚的理由出发,如怀孕、分娩、流产。如情势需要可故意怀孕、流产;取得医院证明;平时生活细节注意收集证人证言。

6、证明对方隐瞒不适宜结婚的疾病:原单位婚前医药费报销情况(医药单据)、医学咨询证明不可治愈或短期内不可的专家证据。

7、证明外遇:通讯记录、短信内容公证

8、证明婚外同居:假装和好制造对方过错场面从而(让朋友)拍照等方式取证。

9、证明赌博恶习:派出所抓赌记录、单位证明

10、家庭暴力:出警记录、受害者的医院治疗记录

11、共同房产:登记时间时婚前还是婚后、不存在遗赠等

12、证明非共同产品:双方协议、借款明细等

13、隐瞒公积金:查询

14、外造债务:证明花费不多、证明收入很高,从而正反结合证明不需要外借债务。

15、隐瞒股份财产:查询股东名册

16、共同债务:夫妻为共同生活或为履行抚养、赡养义务等所负债务,应认定为共同债务。

17、生活苦难:基层组织证明、社保

 

三、常见医疗纠纷取证方法

1、  诉前申请证据保全(病历资料)、病历文字的鉴定;

2、委托朋友通过正常门诊,获取医生为同类病人看病的门诊病历,证明伪造病历(书写认真程度、繁简程度、书写习惯及签名上的差异)、笔迹鉴定

3、通过医学专家提供专家意见证明医疗事故

4、保留所有原始票据

5、利用司法鉴定推翻医疗鉴定

6、通过法院申请调取人事档案证明医院确有某医生

7、同院医疗的病人证明就诊事实

8、通过媒体征集知情人,提供药品包装等证据

9、谈话录音

 

四、常见旅游纠纷取证方法

1、证明购买了旅游商品:公证员以顾客身份与受害人一起购买、对方以收据代替发票的行为进行公证、商品进行司法鉴定

2、  购物时收到要挟:录像记录过程、手机录像、拍照

3、证明游客没有损害宾馆物品(如抽烟破坏地毯):单位证明没有抽烟习惯、无他人来访(时间上的可能性)、烟蒂的口吻非游客所有、宾馆未尽义务。

4、证明导游推荐了质量低劣的产品:购物发票、鉴定结论

5、网上订房:宾馆电脑服务器保全

6、证明遗漏风景点:沿途收费站摄像记录车辆经过(所在车辆是否经过必经地点)

7、证明饮食不合格的录音技巧:假装落下物品,内置录音装置,待投诉人走后录下对方内部的谈话

8、证明旅行社的服务不存在:初次交涉的录音、旅行社的交易习惯、常用合同

9、旅游事故:其他法院判决文书

10、旅行社信息欺诈,如隐瞒相关商家:查询相关商家证明不存在

 

五、常见房地产纠纷取证方法

1、证明交付面积不符合约定:同类购买者的合同、宣传广告

2、隐蔽性瑕疵:结构图纸与现状对方发现承重墙结构、其他住户的对比、拍摄

3、  附属设置不符合安全规范:诉前对警示设置进行取证、与相关行业国家标准对比

4、  地下车库归业主所有:相关部门(物价)审核说明证明成本已经摊入销售成本

5、  证明授权委托书无效:方法同于证明借条有假

6、  利于证据规则75条证明对方有利于自己的证据不提供

7、证明车辆保管关系存在:催缴通知单(证明关系存在)、收费收据、小区通行证。

 

六、常见劳动纠纷取证方法

1、证明工作年限:招工通知、人才中心的个人档案(录用通知、个人履历)、工友证言、公司集体活动的照片(公司楼前合影)。

2、  延长时间:工会等组织协调,在对方不自觉的情况下保全自己的证据

3、  证明未困难至裁员:装货繁忙景象、招工景象(招工简章)

4、证明已丢失的工资条存在:故意提高工资额度,乘机让对方说出工资没有那么高,而是……

5、证明合同期满后的事实劳动关系:领取工资的存折、银行复印来的单位职工《工资发放明细表》、该有科室公章的值班表、奖状等。

6、证明没有书面劳动合同的事实劳动关系:故意追加由关联的第三方为被告,通过第三方的主张来证明自己是单位员工。

7、证明公司虚假证言:利用公司内部规章制度的漏洞,如请假要离岗单签字后方算请假成功。证明自己请假成功前受到工伤

8、业务员证明自己没有违规发货:利用交易习惯,通过同类人交易或同类商家交易证明,实际操作与对方主张不一致。

9、证明追索工资未超过诉讼时效:追索通知(邮局收件回执)

 

七、常见知识产权纠纷

1、  特定网址、服务器、IP的对应查询

2、  网页抄袭:证据保全

3、  软件抄袭:技术鉴定

4、  证明合同义务履行(如找不到对方):邮件退回的说明、身份证上地址查找

5、  证明侵犯专利:公证处现场取证、申请法院调查取证。

6、计算损失:自己损失(利润*数量)、对方销售额*利润。专利法60条与《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》的相关条文。

7、证明不侵权(技术秘密):按照法定条件,如已公开,事前生产;无经济价值、不保密等

八、常见保险纠纷取证方法

1、保险公司未履行说明义务:保险合同成立的相关证据、证据规则和保险法18条规定的保险公司举证义务。

2、保险事故发生:发生损失、政府机关证明(报案记录)

4、  利用保险公司监控录像证明自己曾与保险公司协商更改。

 

 

▲     证据中万分注意证据规则,尤其是关于举证责任的分配,利用举证规则巧妙转换举证义务。
其次要充分注意观察,回顾事情发生的经过,注意细节,总是会发现破绽,和自己可以利用的信息,包括利用对方资源、第三方资源。

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