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行政处罚案卷评查思考

整理几点体会,供大家参考或讨论。案卷评查都会有打分表,但用好打分表,成为一名合格的评查人员,并不容易。

一、行政处罚案卷评查,评什么?

举例:《农药管理条例》第六十条第一款第一项 农药使用者有下列行为之一的,由县级人民政府农业主管部门责令改正,农药使用者为农产品生产企业、食品和食用农产品仓储企业、专业化病虫害防治服务组织和从事农产品生产的农民专业合作社等单位的,处5万元以上10万元以下罚款,农药使用者为个人的,处1万元以下罚款;构成犯罪的,依法追究刑事责任:(一)不按照农药的标签标注的使用范围、使用方法和剂量、使用技术要求和注意事项、安全间隔期使用农药。

1.违法事实有没有查清楚。

如果用这一条罚,需要查清的违法事实包括:其一,农药使用者情况。其二,被使用农药的情况。其三,被施药作物(包括田块)的情况。其四,农药使用者使用农药行为的情况(包括使用范围、使用方法和剂量、使用技术要求和注意事项、安全间隔期和使用时间)。

实务中,第三点容易遗漏;第四点容易发生调查不全面的情况。

需要注意的是,处罚条文中的违法事实构成、处罚责任构成所涉及的“表述”,都是必须查清的事实。

2.证明违法事实的证据,够不够、充不充分。

如果用这一条罚,违法主体方面,需要查清的违法事实就是:其一,农药使用者是谁?具体的名称或姓名。其二,这个使用者是个人,还是单位?这个必须问清楚、调查清楚,不少案件中没有注意这个问题。其三,如果是夫妻俩,这个使用者到底是夫还是妻?还是夫妻二人?

很多案件只注意了第一点,没注意第二点、第三点,容易造成认定违法主体的证据不充分。

3.对违法事实的定性,准确不准确。

比如,药的名称和作物对象,会影响案件的定性,违法行为可能构成“使用禁用的农药”,或者是“将剧毒、高毒农药用于防治卫生害虫,用于蔬菜、瓜果、茶叶、菌类、中草药材生产或者用于水生植物的病虫害防治”。再比如,如果有涉案农产品检测报告且不合格,还可能构成《农产品质量安全法》中规定的违法销售行为。

一旦定性变了,也就意味着调查方向、内容都发生变化(明显增加)。换句话说,涉案农产品质量不合格,而且有相关销售行为发生,则应当对违法使用行为和违法销售行为进行全面调查,并在处罚决定书中作出相应评价,综合考虑后作出处罚决定。否则,这样的案卷存在违法事实的定性问题,不宜成为优秀案卷。

4.重要程序是否符合法律规定。

立案程序有没有,应当进行法制审核的案件有没有进行法制审核,应当进行集体讨论的案件有没有进行集体讨论,应当告知陈述申辩或听证权的有没有依法告知并保障当事人的这些权利,有没有对陈述申辩意见进行复核,听证过程中有没有就所有的处罚证据一一进行质证。在诉讼中,目前,除了立案程序,其他几个程序愈显重要,可以决定处罚决定书的“生死”。这些问题可以成为一票否决的原因。

其他的程序,比如立案超期,但没有影响当事人的实质性权利(比如办案时间加上超过的期限,总长度仍在法定期限内),或者登记保存短暂超期、扣押短暂超期,但没有影响当事人的实质性权利(比如涉案的这些物品都是依法应当予以没收的物品)等等,这些问题不足以导致一票否决。

5.文书有没有将上述几个方面的情况讲清楚。

这时处罚文书的写作问题,不再赘述。可以参考:来,作一篇典型的行政处罚决定书续:作一篇典型的行政处罚决定书学习参考:行政处罚决定书

二、怎么评查?

行政处罚案卷评查,是一项专业性很强的工作,主要体现为判断处罚机关对法律规定的执行是否准确。案卷评查人员应当具备基本的法律素养和一定的实务经验,其中,法律素养是主要的方面。建议把握以下六个关键。

一看行政处罚决定书。看完处罚决定书后,对涉案产品、违法行为过程和处罚机关适用的法律,以及办案程序会有个比较清晰的认识。同时,要关注是否漏罚。接下来看,案卷中的证据是否能印证处罚机关的上述判断。

二看询问笔录。询问笔录一般是书证,最能全面反映整个案件的关键事实和证据取证情况。询问笔录中的内容,会涉及到违法事实的整体情况。最能体现办案人员的调查取证思路。通过这个笔录,再去看案卷中的其他证据能否进一步印证处罚决定书中的上述判断。比如,该问的问题,问到没有?对涉案违法行为,当事人自认了没有?

三看现场勘验检查笔录、照片。可以参考:怎样制作现场检查(勘验)笔录现场检查(勘验)笔录不是“回忆录”,要当场制作(附参考范本)浙江高院·未通知当事人到场,勘验笔录不能作为认定事实的证据现场照片,这个证据咋制作

四看产品或数量等方面的各类证据之间内容是否一致

五看程序复核当事人陈述申辩意见的实务问题案例:对陈述申辩意见的复核程序,被虚置了?行政处罚“集体讨论”:实务问题和裁判规则【农业执法】行政处罚立案程序实务问答

六看其他。如行政裁量行政处罚力度与温度之间,裁量合理的“度数”究竟是几度?执法办案自由裁量的九个基础问题

三、对问题的把握

评查中,对于自己发现的“问题”,要多问几次,这个“问题”是不是问题?是不是影响行政处罚决定的法律效力的问题?为什么?有没有依据?对于没有依据的问题,要谨慎、再谨慎。

对于有争议、尚未形成共识的法律适用问题,要保留一定的敬畏。比如,涉及到对多个违法行为是并处还是从一重处的问题,或者是“一事”还是“多事”的问题,或者是多个违法行为的案由表述问题。等等。因这些问题,对案卷作出否决评价的,应当谨慎。

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