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姜杰律师:民事调解中的主张并非民事诉讼法意义上的诉讼请求

姜杰律师按:《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定了法院应该再审的条件,其中第(十一)项规定“原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的”应该再审。那么如何理解该条款的诉讼请求呢?所谓诉讼请求是指当事人在诉讼过程中向法院提出的,要求法院对其主张予以判决的请求。因此调解中的主张显然不是民事诉讼法意义上的诉讼请求。当事人没诉讼请求有提出的法院做出判决显然属于“原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的”,以调解时提过为由,主张原审判决没有超出诉讼请求显然是不成立的。

笔者介绍的本案,再审申请人在原审中既没有提出过诉讼请求,在调解中也没有提出过分割财产,原审法院判决显然超出了诉讼请求。


附:向黑龙江省高级人民法院提交的补充代理词

再审申请听证补充代理词

尊敬的主审法官及合议庭各位法官:

根据3月10日听证的情况,被申请人代理人就再审申请人提出的再审理由之一“原判决超出诉讼请求”,提出在原审中双方曾就继承ZYJ(被继承人LDG的配偶)的遗产调解过,并声称案件一直拖延也是因为调解,对此,本代理人在听证时回应,案件拖延是因为等待黑龙江省公证协会公证复查结果,并非因为调解拖延。另外,涉案财产评估亦是案件拖延的原因。

被申请人代理人为抗辩再审申请人“原判决超出诉讼请求”的再审理由,提出的原审曾就ZYJ遗产分割调解过,属于“提出过诉讼请求”的主张没有事实根据,也无法律依据,此抗辩理由不成立。

一、经再审申请人代理人查看原审哈尔滨南岗区法院2010年10月4日的民事案件调解笔录(第一次)记载,再审申请人在本次调解的意见是“对本案的二份遗嘱表示质疑,我父亲2008年得了肺癌晚期,当时神志不清,在医院服用精神分裂症的药物,而且药量逐渐加大,故我父亲(LDG)是在神志不清的情况下所立的遗嘱”,几位申请人并未表示要分割ZYJ的财产。而且法庭主持调解的内容是被申请人与申请人之间的遗产争议,也就是被申请人主张接受遗赠部分的财产是否放弃或申请人是否放弃抗辩,具体是指被申请人主张的三套房被申请人要两套,给几位申请人留一套,对此申请人表示“回去考虑、商量”(留一套可不可以),而不是考虑分这一套房。因此,调解只涉及被申请人与申请人之间的遗产分割调解,并不涉及到ZYJ财产(遗赠以外部分)的分割。

二、查哈尔滨南岗区2012年3月26日庭审笔录(第二次),法官主持调解的内容也是被申请人与申请人之间的财产分割调解,并非申请人之间分割ZYJ遗产的调解。

综上,被申请人代理人所谓原审就ZYJ遗产多次调解,并因此延误案件的理由并不成立。

再审申请人在原审中对公证遗嘱复查的依赖,并不因此改变法律规定的法院对公证证据的审查责任。公证复查只是公证遗嘱审查的一种方式,在公证未被公证机关撤销的情况下,在诉讼过程中法院仍应依据民事诉讼法的规定,对公证证据进行证据合法性与真实性审查,包括程序和内容两个方面的审查。程序方面的审查是审查公证处公证时程序是否违反法定程序,违反的程序是否可能影响公证的客观真实性,如有可能影响,即不能采信。内容的审查包括公证的法律行为是否违法,以及是否有相反证据可以推翻公证的法律事实。因此,原审法院认定“且五被告亦向公证机关提出对公证效力复查,公证机关已作出维持效力的复查决定,故应认定该两份遗嘱合法有效”,完全是枉法裁判!

再审申请人提出四个再审理由:一、原判决认定的基本事实缺乏证据证明;二、原判决适用法律确有错误;三、应当参加诉讼的当事人,因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由,未参加诉讼;四、原判决超出诉讼请求。任何一个再审理由成立,本案都应再审。

以上代理意见,请合议庭充分考虑。

谢谢!

再审申请人代理人:姜杰律师

北京姜杰律师事务所

2015年3月22日

案件相关材料:

再审申请书:谁来证明公证处公正 http://toutiao.com/a3638968289/

再审审查听证代理词http://toutiao.com/a4072690228/


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