一
无实际控制人的认定依据
根据证监会《上市公司收购管理办法》第八十四条的规定：“有下列情形之一的，为拥有上市公司控制权：
（一）投资者为上市公司持股50%以上的控股股东；
（二）投资者可以实际支配上市公司股份表决权超过30%；
（三）投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任；
（四）投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响；
（五）中国证监会认定的其他情形。”
据此，如果要认定企业无实际控制人，至少应同时满足以下条件：公司不存在持股50%以上的控股股东；不存在可以实际支配上市公司股份表决权超过30%的投资者；不存在通过实际支配公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任的投资者；不存在依其可实际支配的公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响的投资者。
在满足无实际控制人的认定条件的基础上，对于拟IPO企业，还需要满足《首次公开发行股票并上市管理办法》中“发行人最近3 年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更”的规定。
按照《证券期货法律适用意见第1号》第四条规定：“发行人不存在拥有公司控制权的人或者公司控制权的归属难以判断的，如果符合以下情形，可视为公司控制权没有发生变更：
（一）发行人的股权及控制结构、经营管理层和主营业务在首发前3年内没有发生重大变化；
（二）发行人的股权及控制结构不影响公司治理有效性；
（三）发行人及其保荐人和律师能够提供证据充分证明。
相关股东采取股份锁定等有利于公司股权及控制结构稳定措施的，发行审核部门可将该等情形作为判断公司控制权没有发生变更的重要因素。”
以上关于实际控制人的规定，究其实质在于以公司控制权的稳定为标准，判断公司是否具有持续发展、持续盈利能力，以便投资者在对公司的持续发展和盈利能力拥有较为明确预期的情况下做出投资决策。由于公司控制权往往能够决定和实质影响公司的经营方针、决策和经营管理层的任免，一旦公司控制权发生变化，公司的经营方针和决策、组织机构运作及业务运营等都可能发生重大变化，给发行人的持续发展和持续盈利能力带来重大不确定性。
因此，要认定企业无实际控制人且未发生变更，除了依据公司的股权结构外，还需要结合公司的实际情况，综合考察公司董事会成员任免、股东大会决议等公司重要事项的作出及公司经营情况和治理有效性进行综合判断。
二
无实际控制人企业IPO案例
勘设股份 603458.SH
首发上市时间：2017.08.09
基本情况：
发行人股东人数较多，股权结构分散。虽第一大股东持股比例为12.6928%，与其他股东持股比例相差较大，但任何单一股东均不能控制公司董事会半数以上董事的选任，均不能通过股东大会、董事会单独决定公司的经营方针、决策和管理层的任免。公司各股东及董事、高级管理人员在进行公司决策时均单独表达其意见，各股东之间不存在一致行动关系。同时，发行人的股份均为自然人股东持有，且由其本人享有全部股东权利，不存在他人通过投资关系、协议或其他安排实际支配本公司行为的情形。
股份锁定情况：
反馈意见：未提及
白银有色 601212.SH
首发上市时间：2017.02.15
基本情况：
国安集团增资扩股前，中信集团和甘肃省国资委合计持有本公司权益接近，均不能单独对本公司实施实际控制。国安集团增资扩股后，中信集团和国安集团作为一致行动人，两者合计持有的本公司权益与甘肃省国资委合计持有的本公司权益接近，任何一方都不能单独对本公司实施实际控制。除上述股东外的其他股东所持本公司股权相对较小，亦不能对本公司实施实际控制。
股份锁定情况：
反馈意见：
请保荐机构跟律师核查并补充说明：（1）请结合瑞源基金董事会成员构成及董事会、股东大会历次会议表决、委托表决情形，进一步说明国安集团是否对瑞源基金构成重要影响，是否构成发行人的控股股东。（2）补充说明发行人股东及其终极股东是否存在受同一控制人控制等关联关系的情形，并说明核查过程。（3）结合公司报告期内董事会成员构成及董事会、股东大会历次会议表决、委托表决情形，说明公司股东是否存在一致行动的情形，是否存在通过委托持股、委托表决权、签订协议或其他安排，与其他股东共同直接或间接支配发行人表决权实现共同控制的行为或事实，并说明核查过程。（4）请对发行人无实际控制人的情形是否符合《证券期货法律适用意见第1号》的规定发表明确意见。
镇海股份603637.SH
首发上市时间：2017.02.08
基本情况：
报告期内，公司的股东均为自然人，持股较为分散。股权比例超过5%的仅有股东赵立渭先生一人，且其仅持有5.89%的股权。同时，公司现有股东除宋涛与郑群芳、胡晟与徐玉娟、胡镇仕与贡敏燕、胡嘉恩与陈菊英系夫妻关系，张徐英与胡方系母女关系，胡嘉恩和陈菊英系张徐英已故配偶之父母外，其他股东之间不存在关联关系。公司股东均已承诺，各股东之间未签订任何一致行动协议或实施其他任何可能约束数名股东共同行使股东权利而实施控制发行人的行为。
股份锁定情况：
反馈意见：
关于实际控制人认定。据招股书披露，公司的股东均为自然人，持股较为分散，公司无实际控制人。请：（1）保荐机构及发行人律师对发行人无实际控制人的情形是否符合《证券期货法律适用意见第1号》的逐条规定发表意见。（2）保荐机构及发行人律师对发行人无实际控制人的情况是否影响公司治理结构稳定性及有效性发表意见情况。
张家港行 002839.SZ
首发上市时间：2017.01.24
基本情况：
根据《中国银监会农村中小金融机构行政许可实施办法》（银监会令2015年第3号）要求，单个境内非金融机构及其关联方合计投资入股比例不得超过农村商业银行股本总额的10%。报告期内，本行股权结构未发生重大变化，股权结构一直维持在比较分散的状态，不存在控股股东和实际控制人。
股份锁定情况：
反馈意见：
（1）按照信息披露准则1号相关规定补充披露发行人控股股东、实际控制人信息。请保荐人和发行人律师结合发行人股东的股权结构及股权性质说明发行人是否存在实际控制人。（2）发行人主张不存在实际控制人的，请说明是否按照信息披露准则1号第三十五条的要求将实际控制人披露至最终的国有控股主体或自然人。请保荐机构及发行人律师对发行人不存在实际控制人情形是否符合证券期货法律适用意见第1号的规定进行核查并发表意见。（3）发行人主张无控股股东及实际控制人的，请根据股东持股比例由大到小依次进行锁定，直至合计持有发行人51%或以上股份比照实际控制人所持股份自上市之日起锁定36个月。
三
无实际控制人企业IPO注意事项
根据已过会企业的招股说明书、法律意见书及证监会反馈意见来看，无实际控制人企业需要根据实际控制人的认定及《证券期货法律适用意见第1号》第四条的对实际控制人未发生变更的规定逐款逐项进行说明，此外，保荐机构会在招股说明书的重大风险提示部分对无实际控制人可能存在的风险进行提示。
（一）无实际控制人的认定
核查发行人披露至最终的国有控股主体或自然人的股权结构，证明公司股权分散。认定无实际控制人的企业，单个股东的持股比例一般不高于30%且自然人股东居多。但也有一些法人股东持股超过30%的，这种情况下法人股东内部股份也较为分散。
02
根据《公司法》、《公司章程》等对股东大会决议程序的相关规定，股东无法单独或通过一致行动协议控制股东大会半数以上表决权，无法决定公司董事会半数以上成员选任，因此无实际控制人。
（二）符合“实际控制人未发生变更”的要求
梳理发行人最近三年的股权变动及控制结构的变动情况；经营管理层的变动情况，包括人员、职务、变动原因及选任程序等；核查最近三年发行人主营业务的变动情况，证明历次变动均满足公司治理要求，并不影响公司经营管理的稳定性及公司持续发展和持续盈利能力。
02
说明发行人无实际控制人并不影响其公司治理的有效性。首先，查阅《公司章程》、《股东大会议事规则》、《董事会议事规则》、《监事会议事规则》、《总经理工作细则》、《独立董事工作制度》等一系列公司治理制度，明确股东大会、董事会、监事会、管理层相互之间的权责范围和工作程序，确保股东大会、董事会、监事会的召开、重大决策等行为合法、合规、真实、有效，保障公司治理的有效性；其次，核查发行人关于规范关联交易、避免同业竞争等制定的制度和主要股东出具的承诺函，以保障发行人、发行人股东及上市后公众股东的利益；此外，还可说明公司董事、监事及高级管理人员均能谨慎、认真、勤勉地行使权利和履行义务，公司独立董事积极参与公司重大经营决策。据此证明发行人无实际控制人对于发行人的有效治理和规范运作不存在不利影响。
03
主要股东出具股份锁定承诺，至于哪些股东属于主要股东，则并没有明确标准。实践中存在要求按持股比例从高往低排前51%的股东、作为公司董监高的股东、作为或曾作为公司核心技术人员的股东、甚至所有股东。主要股东承诺所持股份自愿锁定36个月及相关流通限制，其他股东承诺股份锁定12个月，以保持发行人上市后股权结构的稳定。
04
需要提供充分的证据证明上述观点。
尽管已有不少无实际控制人的企业成功过会的先例，但是同时必须认识到，股权结构分散的企业，在上市后股东持股比例将会进一步稀释，存在控制权变更的可能，从而导致公司主要管理人员发生变化，进而影响公司的正常经营活动。比如此前的万科股权之争，很重要的一个历史原因就在于万科股权结构过于分散。
联系客服
