本文作者：吴华彦，北京金诚同达（上海）律师事务所高级合伙人，业务领域：房地产与基础设施建设、诉讼与仲裁、破产
任兵，北京金诚同达（上海）律师事务所专职律师，业务领域： 破产、房地产与基础设施建设、诉讼与仲裁
债权申报与确认中需关注的问题及实操要点
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破产，可能是很多企业不曾企及的一个词语。而当前，新冠疫情的影响持续发酵，无论是企业自身还是企业债权人，都有可能因运维危机，被迫站在破产这一话题的两端。在此背景之下，笔者通过 “东风破”系列文章，全面聚焦我国破产制度架构，立足破产程序中的广大债权人权利的保护与实现，剖析破产制度赋予债权人的各类权利及行使要点，以期解答破产程序中的债权人关注的各类实务问题，敬请期待。债权人在破产程序中申报债权是债权人依照《企业破产法》行使权利的前提。债权人以对破产债务人企业享有的债权向管理人申报，经由管理人审核确定，并经债权人会议核查，提交人民法院裁定予以确认，成为破产债权，以该债权额参与破产清算财产分配、破产重整计划草案表决与分配、破产和解协议草案表决与分配。虽然《企业破产法》及其司法解释规定了债权申报与审核的流程，但是从我们担任破产管理人、代理破产债权人、债务人过程中，发现债权人并未关注到债权申报与确认中的重点问题，并未充分了解并行使法律赋予债权人的权利，未关注到实操中的要点，导致破产债权的金额与优先性未得到充分保障，从而影响债权清偿率和清偿方式。笔者拟立足债权申报与确认阶段，从债权人视角来看债权从申报、审核、异议到确认过程中应当做到的和应当避免的问题。根据《企业破产法》的规定向管理人进行债权申报，是确认债权人身份、债权金额、行使债权人权利的第一步。将破产债权确认与人民法院判决确认债权对比，债权申报就相当于法院立案，区别在于申报对象、所依据的程序有所不同。我们认为在债权申报中债权人需要重点关注的问题包括以下几个方面：
1）债权申报时限
《企业破产法》规定了债权申报时限的幅度范围，即最长不得超过3个月，最短不得少于30日，起算点为自人民法院发布受理破产申请公告之日。申报时限的具体天数，根据破产案件的债权人人数、债务规模、案件复杂程度等综合确定，管理人可以提出建议，由人民法院发布公告确定。人民法院应当在裁定受理之日起25日内通知已知债权人，并发布《债权申报公告》，公告载明债权申报须知、申报时限、申报地点、联系人及联系方式、第一次债权人会议时间和地点等关键信息。债权人需要关注的是如果接收到人民法院或管理人寄送的债权申报通知书，务必在债权申报期满前完成债权申报，尽量避免补充申报；如未收到单独寄送的债权申报通知书，要随时注意关注公告发布情况，实践中公告发布的渠道一般同时为“全国企业破产重整案件信息网”（网址: http://pccz.court.gov.cn/pcajxxw/index/xxwsy）和省级地方纸媒，考虑到并非所有管理人都严格按照规定将破产债务人信息和公告发布于重整信息网，债权人也无暇去浏览纸媒公告，因此我们建议债权人对享有债权的债务人保持定期或不定期的联合、关注，一方面可以避免债务人破产而自己不知情导致错过参与债权分配的时机，另一方面可以中止中断诉讼时效避免超过时效。如因极其特殊情况导致确实无法在债权申报期内完成债权申报，也应和管理人取得联系，提前说明情况并约定完成申报时间节点。表中除要填写债权申报总额，还需要将总额组成进行拆分为本金、利息、违约金、损失、诉讼保全费、律师费等细目，特别是利息、违约金等的计算，除遵循破产受理之日停止计息、违约金不得超过法律规定过高比例等外，金额的计算方式需要明确列明，无法在表中列明的可单独附页列示。债权是否属于优先权以及优先权顺位直接影响到债权清偿比例、清偿时间和清偿方式，所以在填表时务必将债权的优先性予以登记，破产程序中可享受优先受偿的债权类型包括但不限于职工债权（无需主动申报）、担保债权、税款债权、工程款债权、购房户债权、船舶优先权、航空器优先权、受教育者优先权、储户存款本息优先权等等。在主张优先权的同时，需要附上能够证明债权成立及优先权成立的依据。担保债权是破产债权中的常见类型，担保债权享有优先受偿权有法律明确规定。但担保债权优先性依赖于担保物及其变现价值，超过担保物价值的债权部分归为普通债权，因此，担保权人在债权申报主张优先受偿时，要明确提供担保债权所对应的担保物明细，包括但不限于担保物名称、型号、数量、位置，应能指向唯一性。否则因担保物不特定、下落不明等导致担保债权优先受偿权落空的责任应由债权人自行承担。《企业破产法》规定不仅到期债权可以申报，对债务人的将来求偿权等或有债权也可提前申报，管理人应予接收。申报人和债务人处于保证债权债务关系链条中，如破产企业系主债务人，申报人系债务保证人，申报人在申报时应说明保证关系，避免债权出现错误认定；如破产企业系债务保证人，申报人系主债权人，申报人在向破产企业申报债权的同时还向主债务人求偿，应说明保证关系，避免债权重合实现，管理人发现后对超额债权进行追讨。除填写债权申报表外，还需要提交能够证明债权成立的证据材料，证明标准与诉讼证明标准一致，应按照管理人要求的份数准备材料，同时提供原件供管理人申报时核对，无法提供原件的应做说明，由管理人依法认定。关于持生效裁判文书申报债权的，是否还要提供全套原始诉讼材料的问题，我们认为应尊重生效裁判文书的效力，如申报人以生效裁判文书申报债权的，管理人应予以接收，但申报人必须提供证明该文书确已生效、尚未执行完毕并如实告知执行情况。如管理人发现申报人存在弄虚作假、裁判文书存在虚假诉讼可能等情况的，有权要求申报人提供原始诉讼材料，必要时根据《破产法司法解释三》第七条之规定申请再审。4）债权代理申报
债权申报可以委托他人代理，也可以授权后期代理参加债权人会议、行使表决权、参与分配等，但应注意授权应具体明确，不能做概括全权授权。委托申报需要注意的是受托人是否与债权人、债务人存在直接利害关系，是否存在利益冲突，申报人进行委托时应注意。此外，关于邮寄申报问题，不同管理人有不同看法，债权申报原则上应采取当面申报的方式，如当面申报确有困难，可以提前联系管理人沟通邮寄申报，邮寄申报的，应按照管理人要求补正材料或提供原件核实。虽然破产法赋予了债权人补充申报的权利，但应以期限内申报为原则，补充申报为例外。补充申报并非没有期限，申报人应在破产财产最后分配前补充申报，已分配的不再补充分配，未分配的可以按照同类债权清偿比例加入分配；破产重整程序中对补充申报的特殊规定体现在《企业破产法》第92条第2款，为申报债权的债权人在重整计划执行期间不得行使权利，在重整计划执行完毕后可以按照同类债权行使权利。因此，补充申报会对债权利益产生实质性影响，应尽量避免。因补充申报而导致审查、确认产生的费用，由补充申报人承担。承担费用的标准和比例无明确规定，实践中我们遇到的管理人常见做法有予以免收、按照诉讼费收费标准的一定比例收取。如补充申报债权金额较大，补充申报人将承担一笔不菲的额外费用，对于在破产程序中不能全额受偿的普通债权人来说，成本大增。破产司法实践中，不时会出现债权人以弄虚作假、“手拉手诉讼”等方式，虚构债权债务关系，向管理人申报债权，以期获得清偿。根据我们担任管理人案件中发现的涉嫌虚假申报情况，债权人的心理往往是基于其合法债权在破产程序中要打折受偿而无法完全受偿致损，为弥补无法受偿部分利益而虚增确认债权数额。对于涉嫌虚假申报的债权，即使相应债权人已经取得生效裁判文书，根据《破产法司法解释三》第7条之规定，管理人可以申请作出该生效裁判文书的法院或其上一级法院撤销该生效文书，或申请破产受理法院不予执行生效仲裁文书，重新作出债权认定。企业破产法对虚假申报是严令禁止的，虚假申报的债权一经查实，不仅债权无法得到确认，可能还要承担刑事责任。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理虚假诉讼刑事案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2018〕17号）第1条第1款第5项“在破产案件审理过程中申报捏造的债权的”应当认定为刑法第三百零七条之一第一款规定的“以捏造的事实提起民事诉讼”，妨害司法秩序或者严重侵害他人合法权益的，构成《刑法》第307条之一规定的虚假诉讼罪，承担刑事责任。因此，债权人或债权人的代理人在代理申报债权阶段，还应当秉承实事求是的态度，依法申报债权。需要说明的，申报债权金额被管理人核减或部分核减，如果并非是基于捏造事实、采取非法手段虚构债务等，并非是虚假申报，要严格区分，避免打击面过大。1）附条件、附期限债权的申报
附条件、附期限的债权在债权申报期内条件、期限未成就的，债权人也可以申报债权，管理人应予登记，列入债权申报表。债权申报期内正在诉讼、仲裁的债权，债权人有权进行申报，待裁决结果生效后告知管理人予以确认，债权人也可以选择撤回诉讼、仲裁，以管理人审查认定结果确定债权。债权人如主张债务人履行一定行为如要求取回标的物、交付房屋等，债权人无需申报债权金额，单独起草申请文书交至管理人。此外，申报人还应注意在完成申报后向管理人索取申报回执凭证，证明已申报债权。职工债权是由管理人主动调查取证，主动查实并在债权人会议前予以公示，供职工债权人核查，而无需职工本人向管理人申报。在管理人查明过程中，职工应积极配合调查，根据需要提供自身薪资发放、社保缴纳等情况。需要说明的是，破产实践中常见债务人职工为公司垫付费用、差旅费用未报销情况，而向管理人申报职工债权。实际上上述类型的债权，通说认为其并非属于职工债权范畴，而是普通债权性质。税务机关作为税收债权的申报人，负有及时申报的义务。关于税收债权申报问题，由于破产法律规定与税收管理行政法规规章之间的冲突适用，一直存在理论和实际之间的对抗和磨合。作为申报人需要关注申报的税款本金、滞纳金、罚款等债权性质、金额的区分，分别对应不同受偿优先层级；关注滞纳金申报的截止时间；关注作为债权进行申报部分和进入破产程序后产生的税费的正常申报与缴纳；关注税收罚款的申报和劣后债权性质等。工程款债权往往有债权金额大、认定难度大、优先权争议大、矛盾冲突集中等特点，作为工程款债权人在申报债权时应重点关注以下几个方面：申报工程款债权的申报人一般情形下为工程项目的承包人，这是常态。但项目建设过程中，常常因建设项目分部分项施工，出现分包、转包甚至违法转分包的情况，实际施工人并未与发包人签订建设工程施工合同，甚至与发包人互不相识。可供解决的途径之一是由实际施工项目所在的总包人统一向发包人申报债权，获得清偿后内部结算或提前结算债权转让。如实际施工人与总包人无法就项目施工和代为债权申报达成一致意见，实际施工人亦可以自己系实际施工人的身份，收集实际施工的证据材料，向管理人申报债权，但要注意避免重复申报。申报工程款债权的金额根据发包人与承包人签订的建设工程施工合同约定的计价方式、实际施工量、违约责任条款等为依据，如双方经过竣工决算、工程造价审计等程序已经确认欠付工程款债权金额，则直接提交上述文件作为证据；如项目未竣工、虽竣工但未经过决算、未进行工程造价审计等程序，无法确定欠付工程款甚至无法确定已付工程款金额的，申报人应尽可能多的提供与施工相关的证据材料、过程性文件，供管理人审查、工程造价单位审核之用，有的放矢。工程款债权包括建设工程价款、因违约造成的违约金、利息损失、停工窝工损失等费用。根据《合同法》第286条、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第21条、住房和城乡建设部《建设工程施工发包与承包价格管理暂行规定》第5条之规定，建设工程价款包含承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，以及企业管理费成本、经营利润等，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。相对应的，建设工程价款本身即工人工资、材料款、企业管理成本、经营利润等享有优先受偿权，而因工程产生的利息、违约金、损失赔偿等部分不享有优先受偿权，归为普通债权。因此，申报人在申报工程款债权时，应在申报表中分别载明建设工程价款、损失等的金额，区别对待。2002年的《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》规定“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。”在已经竣工验收的建设项目中申报债权，应以建设工程竣工之日为计算六个月优先权行使期限的起算点；尚未竣工的建设项目，以施工合同约定的竣工之日为计算六个月优先权行使期限的起算点。该规定在司法实践中产生了诸多适用困惑，工程款债权人经常会面临工程款优先权超期行使的窘境。尤其在破产实践中，房地产企业破产前往往项目已经停工多年，早已超过合同约定的竣工日期，如果单纯使用该批复规定，工程款债权人已经丧失了行使优先权的权利。最高人民法院办公厅《全国民事审判工作会议纪要》（法办〔2011〕442号）第26条规定“由于发包人的原因，合同解除或终止履行时已经超出合同约定的竣工日期的，承包人行使优先受偿权的期限自合同解除或终止履行之日起计算。”以合同解除或终止的时间作为六个月的起算时间点，一定程度上缓解了这一紧张局势。2019年2月1日施行的《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第22条对该问题进行了调整，行使优先权的期限仍然是六个月，除斥期间，但起算时间点调整为“发包人应当给付建设工程价款之日”。关于应当给付工程款之日的理解，应做扩大解释即发包人和承包人完成工程款结算，确认应付未付工程款金额之日。如双方迟迟未对工程款进行结算或结算金额无法达成一致，不开始计算优先权行使期限。在房地产企业破产案件中，存在大量购房户债权人，因本文论述的是债权申报与确认，关于消费者购房户身份的认定和优先权的保障问题会在本系列文章后文述及。购房户权利人与破产房企之间存在未履行完毕的房屋买卖合同，购房户对购买的房屋享有物权期待权，因此作为权利人，购房户在破产阶段可以选择继续履行房屋买卖合同，要求破产房企交付房屋并办理产权登记，也可以选择解除房屋买卖合同而要求退还房款、合同约定的违约金及损失。购房户权利人应在上述选项中二选一，不可同时主张。需要说明的是，购房户权利人能否被认定为消费者购房户，能否适用《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》中购房户债权对抗建设工程价款债权等，对购房户权利人作选择具有决定性意义。以物抵债权利人在破产程序中的申报，要回归到以物抵债协议的效力和履行上来。如以物抵债协议有效且已经履行完毕，则一般不存在主张权利的问题，除非该抵债物被债务人占有，权利人行使取回权要求取回；如以物抵债协议有效但未履行完毕，权利人可以主张要求继续履行，根据破产法关于待履行合同的规定由管理人作出继续履行或解除协议的决定；如以物抵债协议被认定为无效，则权利人回归到原始债权债务关系，正常进行债权申报。关于以物抵债特别是以房抵债问题在破产程序中的处理规则，理论和实务界均争议很大，莫衷一是，本文不再赘述，将在本系列后续文章中详述。将破产债权确认与人民法院判决确认债权对比，债权审核就相当于法院开庭审理，区别在于审理主体、所依据的程序有所不同。从我们担任破产管理人审核债权的经验，审核的主要依据为债权申报提供的证据材料、债务人财务资料、债务人合同文书、债务人相关人员谈话、管理人调查取证等。作为申报人，在管理人审核认定债权过程中不应消极等待，需要做到：
管理人审核债权人申报材料相当于书面审理案件，有情况需要核实时，债权人应积极回应，补充提供足以证明自身债权成立的证据，同时也可以提供其他债权成立与否的线索，便于管理人快速高效完成债权审核，提高效率。
管理人在接收债权人申报债权材料时，只收取债权人证据材料复印件，债权人应配合将相应复印件的原件提交给管理人核查，无法提供原件的应说明原件出处，管理人做证据材料真实性核查，债权人应积极配合。
管理人在债权审核过程中要采取多种手段调查取证，债权人往往与债务人有经济往来，熟悉债务人相关情况，应积极配合提供信息，指引调查取证方向。
因债权申报期限届满至召开第一次债权人会期间一般最长只有15日，因此债权审核工作时间被严重压缩，管理人限于工作繁杂可能无法及时高效完成每笔债权审核，作为债权人，需要密切关注自身债权审核进展情况，督促管理人在第一次债权人会议前完成债权审核，确有难度的也要督促管理人向法院申请确认临时债权以取得会议事项表决权。
债权申报期限届满之日起15日内召开第一次债权人会议，会议上管理人需将债权申报和审核结果提交会议核查确认，审核的结果类型可以包括全额认定、部分认定、全部否定、待确认，对优先权的审核结果可以包括认定在优先权对应标的物变现范围内全部优先、部分优先、无优先权、优先权待定。针对管理人审核结果，作为债权人应重点关注：
债权人针对债权表中记载的对自身债权认定金额、优先性如有异议，应在债权人会议结束后向管理人提出异议复核，提出异议的期限法律并未有强制性规定，实践中管理人一般会要求债权人在会议结束后15日内向管理人书面提出复核申请，给予回复。债权人如对管理人异议回复不服，自收到异议回复之日起15日内向破产管辖法院起诉。当然，债权人也可以跳过复核程序直接向法院起诉。需要注意的是，职工债权是无需主动申报的债权类型，由管理人依职权调查并公示，接受职工核查。职工债权的核查是起诉的前置程序，职工如有异议应先向管理人提出异议，对异议不服的，自收到异议回复通知之日起15日内起诉。债权人不仅可以对自身债权审核情况进行核查、提出异议，也可以对债权表中任意一笔债权提出异议，各债权人之间存在利害关系。这也是法律赋予债权人的知情权。如果债权人认为债权表中记载的某笔债权存有异议，可以在上述期限范围内提出。关于债权人能否查阅其他债权人的申报资料问题，我们认为可以，《企业破产法》第57条第2款、《破产法司法解释三》第10条等均赋予了债权人查阅权。债权人可以合法充分行使债权异议核查的权利，客观上起到了监督管理人的作用，剔除虚假债权和依法不能成立的债权，但务必注意杜绝滥用异议权，干扰管理人正常工作。此外，需要补充的是，债务人对债权表中记载的债权申报和债权审查结果也有权利提出异议，管理人需要对异议进行回复，对异议回复不服的，债务人也可以提出债权异议之诉。因此对于债权人来说，应真实申报债权，避免因债权在管理人确认后又因其他债权人、债务人的异议、诉讼程序被核减或否定。对于提起债权异议之诉的债权人，如对自身债权有异议起诉的，应将债务人列为被告，如对其他债权有异议起诉的，应将被异议债权人列为被告。正在异议诉讼过程中的债权暂不能提交法院裁定确认债权金额及优先性，待异议之诉产生生效法律文书后，方能裁定确认，诉讼期间，提起诉讼的债权应要求并督促管理人将自身债权对应的金额予以预留，以保障自身债权得到确认后的清偿资金来源。
债权人可以督促管理人对经过债权人会议核查、异议期已经届满未提出异议或异议调整后的债权及时提交法院裁定确认，经法院裁定确认的债权结果为生效结果，如无特殊情况，该债权认定的金额和优先性作为将来参与债权分配、重整计划草案、和解协议草案表决的依据。债权人应对自身无异议债权及时申请提交法院裁定予以确认，以保障债权实现。
债权人会议前未获管理人确认或全部确认的债权，在表决事项计算债权人人数和债权比例时，不计入数据。因此，对债权人会议前暂不能确认是否成立的债权，债权人想在债权人会议中行使表决权，应向管理人申请并督促其向法院申请确定临时债权额，参照申报金额或管理人初审金额，获得会议事项表决权。
债权金额的确认是债权人在破产程序中行使债权人权利的前提和基础，债权的优先顺位认定则直接关系到债权清偿的比例甚至是能否得到清偿。《企业破产法》第113条规定了破产程序中债权清偿顺位的一般规则，此外，《物权法》《建设工程价款优先权批复》《民办教育促进法》《海商法》等赋予了担保物权、工程价款、消费者购房户、受教育者、船员工资等特殊权利类型以优先受偿的权利，还有尚未列尽的其他单行法等规范性文件赋予的优先权类型。债权人应结合自身债权的类型和性质，依法认定债权优先性。在对债权优先权认定的问题上，笔者认为有两点需要重点关注：担保物权人在向管理人申报债权时，应指出对应抵押物、质押物等用于担保债权实现的具体对象，该对象应该是具体的、明确的，不能指向不明或无法区分的种类物，且应根据抵押、质押等的法律规定办理登记、审批手续，管理人和法院据此依法认定债权人的担保物权是否成立以及是否予以确认。担保物权人对担保权对应的担保物负有举证义务，如无法明确指认担保物的范围和目标，需要承担担保物权无法实现的结果。关于担保物权人在破产程序中的一项重要权利即别除权的行使，将在本系列后续文章中专文探讨，在此不再赘述。享有优先受偿的债权人申报、确认的债权并非一定全额可以优先受偿，债权优先基于法定设立，同时规定了明晰的权利界限，如抵押权人的优先受偿范围一般限于抵押物变现价值，工程款债权优先一般限于工人工资、材料款、经营成本、利润等而排除利息、违约金和损失，船舶优先权范围限于该特定船舶变现价值等。未能纳入优先债权的部分，可以作为普通债权受偿。笔者用了两篇文章篇幅探讨了债权人在破产程序中债权申报、债权审查、异议及确认中应重点关注的问题和实操要点，对于后续参与破产程序，更好行使债权人权利是前提和基础。后文笔者将继续从权利人视角入手，探讨进入破产程序后的待履行合同如何处理以及各类合同相对方如何更好的做好应对。业务领域
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