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开除消极怠工的员工,有什么风险?| HR劳动法库


理法师:

员工不满意公司安排,进入消极怠工状态,HR奈他何?


案情简述

客户对派驻现场的服务人员服务质量不满意,公司将处于三期内的服务人员调回本部担任客服,员工坚持工作地点离家太远而不同意换岗消极怠工,公司以旷工为由严重违纪解除劳动关系。双方因此产生纠纷。

处理结果

仲裁委裁决公司系违法解除劳动合同,应支付赔偿金,一审法院判决公司无需支付赔偿金,后终审法院维持原判。

争议焦点

  • 在员工不同意换岗的情况下,公司是否有权单方面调整岗位?

  • 对于三期内的女职工能否变更工作岗位?

  • 员工因此消极怠工公司可否因旷工而以严重违纪解除劳动关系?


案件评析

一、在员工不同意换岗的情况下,公司是否有权单方面调整岗位?


用人单位调整岗位前均需与劳动者协商一致,根据《劳动合同法》的规定,用人单位仅在两种情况下可以单方调整劳动者的岗位:

1、劳动者不能胜任工作;

2、劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作。


在司法实践中,若用人单位遇到调岗争议,考虑到用人单位可合理行使经营管理权,同时对劳动者也享有劳动请求权,上海高院民一庭2002年2月6日发布相关指导意见。《关于审理劳动争议案件若干问题的解答》第十五条明确,用人单位和劳动者因劳动合同中约定,用人单位有权根据生产经营需要随时调整劳动者工作内容或岗位,双方为此发生争议的,应由用人单位举证证明其调职具有充分的合理性。


用人单位不能举证证明其调职具有充分合理性的,双方仍应按原劳动合同履行。因此我们认为,用人单位调整岗位前需与劳动者协商一致或者在劳动合同中对调岗有明确约定,如确因生产经营需要,用人单位可依法、合理地进行调岗工作,从而行使自主经营管理权。其中,调岗应与劳动合同约定的岗位有相关性、合理性。如果双方因此发生争议,用人单位负有证明其调岗具有充分合理性的举证责任。


另外,我们还可以延伸,如果劳动合同或公司规章制度中约定类似“不无条件服从公司岗位安排,一律属于严重违纪”而发生争议的,应如何处理?根据相关法律精神,劳动合同或公司规章制度中不能对员工岗位调整作出类似硬性而笼统的要求,前述约定不合法。同时,根据上海高院民一庭《关于审理劳动争议案件若干问题的解答》第十五条可明确,劳动关系成立时单位对劳动者即具有劳动请求权,劳动合同中的约定原则上应予认可。


但为防止用工权的滥用,单位调整岗位时应说明调整具有充分合理性,否则用人单位的行为不能支持。若用人单位不能举证证明其调职具有充分合理性的,双方仍应按原劳动合同履行。


二、“三期”女职工能否变更工作岗位


根据《女职工劳动保护特别规定》,用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳降低其工资、予以辞退、与其解除劳动合同或者聘用合同;单位增加工资时,女职工按规定享受的产前假、产假、哺乳假,应作出勤对待。因此,女职工在哺乳期内,如果女职工正常出勤,没有事假或病假等缺勤行为的,用人单位一般不能降低女职工的工资待遇。


另外,女职工产后恢复上班,原则上还应恢复原岗位。如果确因客观情况发生重大变化,致使原劳动合同无法履行,如女职工产假期间公司专门招用了替代人员等,可以适当调整女职工的工作岗位,但需注意两点,一是在“三期”内不得降低原工资待遇,二是调整岗位应当合理。


三、员工因此消极怠工公司可否因旷工而以严重违纪解除劳动关系


2013年4月27日,上海高院民一庭组织召开了2013年劳动争议案件业务研讨会,其中针对关于劳动者拒绝去新岗位工作是否构成旷工的问题进行了探讨。


倾向认为,虽《劳动合同法》规定用人单位与劳动者协商一致可以变更劳动合同,但也不可否认用人单位因生产结构、经营范围进行调整或外部市场发生变化的情况下行使经营管理自主权,在合法、合理的前提下对劳动者岗位进行适当调整,对此劳动者应当予以配合,这也是劳动关系人身从属性的具体体现。


如劳动者对调整工作岗位有异议,应当采用协商的方式解决,而不应当以消极怠工的方式进行抵制或对抗。故如劳动者既未到新的工作岗位报到也未到原岗位出勤的,按照用人单位规章制度规定确属严重违纪的,用人单位可以与劳动者解除劳动合同。


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