来源：融资租赁专业律师
违约金是指按照当事人的约定或者法律直接规定，一方当事人违约的，应向另一方支付的金钱。是合同当事人违约时应当承担的责任之一。合同当事人既可以约定违约金的具体数额也可以约定损失赔偿额的计算方法，当违约金数额与损失数额不一致时可以对违约金进行适当调整，并且给付违约金不影响债务的履行；违约金兼具惩罚性和补偿性。
《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定充分表述了违约金概念及特点：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”
基于违约金的特点，在签订合同时，合同双方当事人一般均设定违约金条款，以约束合同当事人积极全面地履行合同，在发生纠纷时方便确定赔偿额。融资租赁合同因涉及主体多，履行周期长，影响合同变化的社会因素复杂多变，所以违约金条款必不可少。笔者将从违约金条款的表述、违约金数额的确定、违约金与其他违约责任的重合、违约金的举证责任等方面进行全方位解析。
（一）违约金条款可在违约责任中表述，也可以单设条款
针对这两种违约金条款表述方式，笔者认为单独设定违约金条款更加清晰明确。例如在单设条款中，违约责任与违约金可以分别做出如下约定：a.合同双方当事人均应当严格遵守本合同任一条款，否则视为违约，违约方应当给付守约方违约金，合同继续履行；违反XXX条款为根本违约，守约方有权主张解除合同，并有权要求违约方给付违约金，守约方不主张解除合同的，合同继续履行，违约金不足以弥补守约方损失时，违约方还应当赔偿损失。b.合同双方当事人一致认可，违约金为人民币XXX元；违约方应当在守约方提出给付违约金主张之日起三日内将违约金支付。
但一般的合同或大多数人习惯在违约责任条款中直接约定违约金。例如双方当事人直接约定：合同双方均应按本合同全面履行各自的义务，违反任一条款均视为违约，违约方应当给付守约方违约金人民币XXX元。
笔者认为后一种约定违约金的方法虽然较为普遍，但是不够醒目，合同体系不够丰满，逻辑线路容易交叉，因此合同中违约责任和违约金条款分别表述的方式更加合理。
（二）违约金数额的确定
实践中常常出现一方违约后，适用违约条款时发现违约金约定不明的现象，双方对违约金的条款产生分歧，解决分歧时则会产生更大的解决成本。如果合同当事人在缔约时对合同履行的成本、利益、违约损失事先测算出固定的违约金或者违约金的计算方法，并表述明确具体，则可减少分歧、省却计算、核定、协商等诸多繁杂事项，节约更多的人力和时间成本。
（三）违约金计算标准要明确具体
违约金的计算标准包括计算基数、计算期间、计算利率、计息周期、计算方式等，对计算标准的约定要明确具体。例如在融资租赁承租方迟延履行的违约中，其计算基数可以约定为承租方迟延支付的租金数额；计算期间可以约定为自出租方给出的宽限期间届满之日起至租金实际支付之日止；违约金的计算方法为分期计算等。违约金的计算标准要明确、具体、周延，尽可能涵盖多种违约行为，但要做到条理清晰。
（四）无形资产的损失可以直接在违约金条款中特别阐明
实践中人民法院通常会以当事人举证证明的损失数额去衡量违约金是否过高。这一举证责任的分配，会导致一些难以举证或难以量化的损害事实不能获得赔付。如商业信誉损失、商业秘密价值、非专技术广泛应用带来的市场变化等。对此，合同当事人双方可以在违约金条款中事先特别阐明，对其计算方式或损失用货币进行量化,或者订立预期利益的共识条款，以便后续纠纷发生时作为计算违约金的依据。
笔者认为，根据能否提前确定损失的具体数额或确定的计量方法，可以将损失分为动态损失和静态损失两种。
对于能够确定违约损害造成的数额的静态损失应当约定固定数额的违约金。例如在融资租赁合同中，出租方的成本以及签订合同时的租赁物的价值确定、收益率事先确定、有科学计算方法和实践操作经验为据。在因承租人的原因导致租赁物毁损灭失的违约情形下，违约金的数额可以约定为具体数额或租赁物价值的百分比。
对于难于提前确定损失数额和计算方式且损失会持续性或者或然性变动的动态损失，以约定违约金的计算标准和方法更加恰当。正如巴菲特著名的裸泳比喻：每一次当潮水退去时，才会发现到底是谁在裸泳。这句话同样能适用违约风险领域。在融资租赁合同中，违约行为各式各样，损失数额难以固定，大多数情况下违约行为造成的都是难以提前约定数额的动态损失，只有当违约行为发生后乃至赔偿行为结束前具体的损失数额才能确定，此时就需要合同双方提前约定损失的计算方法。例如在融资租赁合同中一方违约触发的回购条款，实践中常常因其约定不明而发生纠纷。双方应当事先对回购数额的计算方法予以确定，比如可以约定回购价款=未支付租金+罚息+实现租金的费用，这样可以方便解决纠纷，节约成本，提高效率。
实践中静态与动态损失常常不是明确分离的，而是相互交叉，这种情况下可以采取固定违约金加确定计算标准并行的方式对损失加以明确。也许这种分类还有待商榷，但区分不同的违约行为、违约后果，在实践操作中分别处理则为使合同更加严密。
（一）违约金条款与定金条款的适用
《合同法》第一百一十六条规定“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”可见违约金与定金不能并用。所以在融资租赁合同中尽量避免违约金和定金并用的条款。但缔约定金通常用于约束合同各方当事人签订正式合同，由于融资租赁项目所涉及的标的额大，双方磋商的时间会比较长，而违约金往往是约束履行合同，这时候约定一个定金条款则尤为必要。
（二）违约金和利息的同时适用
《融资租赁合同司法解释》第二十条规定“承租人逾期履行支付租金义务或者迟延履行其他付款义务，出租人按照融资租赁合同的约定要求承租人支付逾期利息、相应违约金的，人民法院应予支持。”但是此条规定并没有指明违约金与逾期利息同时主张时能否获得支持。例如：在融资租赁的违约条款中，双方可以约定承租方迟延交付租金应按照同期银行贷款利率向出租方支付利息，又约定自租金到期日起，每欠付一日，按所欠租金额的万分之八计算违约金。无论实践中存在几种争议，这样的约定均是有利于保护守约方的利益最大化。
（三）违约金和保证金的冲突适用
保证金是指买卖双方为了保证交易的结算和履约而向对方预先支付的资金。在融资租赁中常见的保证金有租赁保证金、回购保证金、合作保证金三种，其中租赁保证金和合作保证金通常用于抵扣租金，回购保证金用于抵扣回购价款，此种情况下，二者并不冲突。但是如果当事人约定保证金冲抵最后一期货款，此前如果承租方违约，则没收全部保证金，承租方另行承担违约责任。笔者认为保证金同违约金虽然性质不同，二者能够同时适用，充分体现了契约自由的精神，也是能够最大化保障守约方利益的缔约措施之一。
在民事纠纷中，适用“谁主张，谁举证”证据规则。实践中常常存在守约方无法证明实际损失的情况；且违约方则可以对守约方针对损失的举证径行否认或直接以过高为由进行反驳。对此，合同双方应当就缔约时所能看到或预测的合同行为导致的后果，作出免除举证义务的约定。例如，双方可以约定“一方泄露另一方某一商业秘密的行为必将对相关行业市场造成波动，从而导致守约方产生损失，双方共同认可这一损失的数额不会低于XXX元，在此数额内守约方无须另行举证证明实际损失。”
违约金的应用看似简单，但是要根据合同的性质，合同的履行，合同的效力，合同争议的解决予以充分的预判，结合法律规定、审判实践经验、和客观事实存在逻辑痕迹作细节化调整，方能充分发挥违约金作用，促进交易的安全。而融资租赁合同复杂多变，应当更加的注重违约金条款的设置，避免流于形式。
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