记者 赵竺安
下面就让劳动法专家、上海林峰律师事务所主任林峰律师、上海昭华劳动服务咨询公司咨询师董兆华表达他们的观点和看法吧！
问题1：
单位转换经营模式后，让职工一直休假拿最低工资， 可以走人拿经济补偿金吗？
人物：国企职工王保儿
状态：酒店为转变经营方式装修，职工回家放假。装修完毕后，却未让他复工，仍让他拿着上海市最低工资休假。
问题：酒店故意不让他上班，使他的报酬减少，他想与单位打官司，索要经济补偿金后走人，不知行不行？
观点：
以企业不提供劳动条件索要补偿金
职工王保儿反映的情况，要分几个阶段来看。
■第一阶段，企业因经营不善，转变业态，由此重新装修，让职工回家休假。
按照《上海市企业工资支付办法》第十二条规定，用人单位停工、停产在一个工资支付周期内的，应当按约定的标准支付劳动者工资，超过一个工资支付周期的，用人单位可根据劳动者提供的劳动，按双方新约定的标准支付工资，但不得低于本市规定的最低工资标准。
也就是说，企业装修期间，确属停工、停产性质，职工无活可干，回家休假不存在任何争议，但回家休假的第一个月工资，仍要按原工资标准支付。由于职工在休假期间一直没有提供任何劳动，因此，从休假的第二个月起，企业可以按本市最低工资标准发放工资。
■第二阶段，企业转变业态，装修后重新经营。
应该让这些老职工重新上岗工作，因为这些职工与企业双方签订的劳动合同尚在履行期，有了履行的条件和前提，当然应该恢复履行。
如果这些职工的原岗位没有了，企业可以与职工协商变更劳动合同，重新约定岗位和工资，并给予必要的培训。
如果职工不同意，企业方可行使解除权限或双方协商解除。
现在，该单位不让职工上岗，无期限地给职工放假，我们认为，这种做法按《劳动合同法》第三十八条第一款，“未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的”，劳动者可以解除劳动合同并索要经济补偿金，因此，我们建议该职工以此为由，通过法律途径解决问题。
需要指出的是，劳动者在走法律途径之前，应该主动与企业协商，要求企业提供劳动岗位，企业不同意时，再去打官司。
还必须指出的是，即便在第一阶段，企业有权停工、停产装修，最好事先通过职工代表大会或全体职工大会，将装修事由、装修时间、装修过程等告知职工，让职工知晓，这样，就可以避免不必要的误会和麻烦。
问题2：
企业单方变更岗位，可以走人拿经济补偿金吗？
人物：旅馆财务裘女士 签订了无固定期限合同
状态：在不情愿的状态下被调动职位。企业在调令中写明，如果她不在规定时间内前往新岗位报到，企业将视其为旷工。
问题：她既不愿去新的工作岗位，又想拿到经济补偿金走人，不知怎么办才好？
观点：
正确应对才能避免换岗陷阱
职工拿到调令后，既要避免不去报到旷工的后果，又要避免报到造成事实上的岗位变更。
职工应该在调令的回执上写明，“对企业单方做出的变更劳动岗位决定，本人表示反对，并将诉诸法律，但为了避免旷工，本人将按规定时间到新的工作岗位报到”。这样，职工就避免了“两难”陷阱。
当然，有些用人单位也想出了应对招数，采用口头变更劳动合同。
对此，国家有关法律部门也注意到这个问题，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（四）第十一条规定，“变更劳动合同未采用书面形式，但已经实施履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持”。
也就是说，在一个月以内，如果企业口头单方变更劳动合同，职工可以就此打官司。
具体到裘女士的这个案件，我们建议——
在调令回执上表明自己的态度；
按调令要求去报到；
通过法律途径要求恢复原岗工作。
当然，如果企业与劳动者就变更劳动合同无法达成一致，提出协商解除，只要双方合意，也是可以的，如果走到这一步，职工就可以提出经济补偿金的要求了。
问题3：
单位欠付加班费，可以解除合同并要求经济补偿金吗？
人物：80后的外来务工者
状态：用人单位不支付加班费
问题：用人单位拖欠，他是否可以此为由解除劳动合同，并要求用人单位支付经济补偿金？
观点：
拖欠加班费职工解约可获补偿金
按《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
(二)未及时足额支付劳动报酬的；
(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形……
很显然，加班工资属于劳动报酬，企业未及时足额支付，职工当然可以理直气壮地解除劳动合同，并索要经济补偿金。
但问题在于，加班费不像月工资那般明晰，企业支付与否，加班是否存在，是否按规定加班？即便加班存在，是什么工时制情况下的加班，加班时间多少？这些都是要有证据和考量的。
我们认为，正确的做法——
与用人单位确定加班时间，劳动者取得相应的加班证据；
按不同的工时制换算；
考虑到用人单位的疏漏，劳动者应该及时通知用人单位，如果用人单位在没有正当理由的情况下，坚持不支付或拖欠，劳动者才可以行使相应权利。
问题4：
企业连续多月晚发工资，可以解除合同拿经济补偿金吗？
人物：旅行社导游
状态：公司经常晚发工资
问题：旅行社的做法合法吗？他能否解除劳动合同拿到经济补偿金？
观点：
没有理由晚发工资可以“拿钱走人”
《上海市企业工资支付办法》第六条规定，用人单位应当每月至少支付一次工资。支付工资的具体日期，由用人单位与劳动者约定。如遇法定休假节日或休息日，通过银行发放工资的，不得推迟支付工资；直接发放工资的，应提前支付工资。
对实行年薪制或按考核周期兑现工资的劳动者，用人单位应当每月按不低于最低工资的标准预付工资，年终或考核周期期满时结算。
该条规定明确了工资的发放形式、发放时间，因此，该网友所服务的旅行社经常无故晚发工资，甚至连续数月晚发工资的做法，是与法律法规相悖的，他完全可以明确向用人单位提出，要求他们按时足额支付，如果用人单位仍一意孤行，他可以通过法律途径解除劳动合同并要求经济补偿金。
那么，用人单位在什么样的情况下，可以晚发工资呢？
《上海市企业工资支付办法》第十条说的很明确，“用人单位确因生产经营困难，资金周转受到影响，暂时无法按时支付工资的，经与本单位工会协商一致，可以延期在一个月内支付劳动者工资。延期支付工资的时间应告知全体劳动者，并报主管部门备案，无主管部门的报市或区、县劳动保障行政部门备案。”
问题5：
规章制度违法，可以解除合同拿经济补偿金吗？
人物：外资HR刘月英
状态：单位要求年休假一律由单位根据生产需要统一安排
问题：可否以规章制度中的该条规定违反法律法规为由，要求解除劳动合同并索要经济补偿金？
观点：
规章制度部分违法部分无效
《劳动法》第四条规定，用人单位应当依法建立和完善规章制度，保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务。
《劳动合同法》八十条规定，用人单位直接涉及劳动者切身利益的规章制度违反法律、法规规定的，由劳动行政部门责令改正，给予警告；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。
《职工带薪年休假条例》第五条规定，单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。
年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。
单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。
《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第二款规定：“用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。”
当然，规章制度违法，不等于职工就可以行使单方解除权并获取补偿金。
我们认为，只有《劳动合同法》第三十八条规定的情形出现在规章制度中，并在实际中施行，职工才可行使单方解除权并获得经济补偿金。
我们也要告诫用人单位，企业在制订规章制度时，凡是直接涉及劳动者切身利益或重大事项的，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。
问题6：
公司社保“漏缴”，能辞职要求经济补偿金吗？
人物：外来务工者
状态：企业效益下滑，社保缴纳有时会少缴。
问题：以他这样的情况，如果他主动离职的话，能否拿到经济补偿金？
观点：
走对程序是关键
缴纳社会保险费，不仅是职工的义务，也是企业的义务，按时足额缴纳，也是法定的义务。如果漏缴、少缴、欠缴，就是违法行为。违法行为，当然要付出代价。
按《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，并获得经济补偿金。
但即便如此，这位来电咨询的劳动者以此为由解除劳动合同，就能拿到经济补偿金吗？
我们认为不一定。因为法律规定的情形，只有发生了，才演变为事实，而要将已经发生的事实上升到能够证明的法律事实，职工就要证明这种法律事实的存在。
诚然，企业漏缴、少缴、欠缴社保费，这是事实，但是，事实发生的原因却有多种多样的可能，比如，企业因人事变更，一时半会没有衔接上；因为管理方疏漏，导致少数职工漏缴……这种非恶意的失误，如果职工解除劳动合同，就可能承担拿不到经济补偿金的风险。
就此而言，我们认为，正确的做法——
职工先要查询社保缴纳情况，了解企业到底漏缴了多少，
然后，职工要通过书面形式，将此事告知用人单位，并明确说明，
如果企业在一定的时间内，未给其补缴，职工将采取何种行动。
如果企业仍不理不睬，仍不做任何解释和说明，职工才可以解除劳动合同，并索要经济补偿金。
在这需要提醒读者：如果劳动者的本单位连续工作年限的起算日期在2007年12月31日之前的，劳动者以单位未依法为其缴纳社会保险费而解除劳动合同的，其经济补偿金只能从2008年1月1日起算。
问题7：
被迫辞职，能拿经济补偿金吗？
人物：建筑单位职工张先生 与单位签了无固定期限劳动合同
状态：与领导产生意见分歧，领导不同意他的做法，当天就把他扣在工棚里，要他写完检查“滚蛋”。
问题：以他这种被迫单方解除劳动合同的情况，能够获得经济补偿金吗？
观点：
留下证据是关键
张先生所述情况，符合《劳动合同法》第三十八条第二款规定，即“用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位”。
而且根据《劳动合同法》第四十六条第一款第（一）项规定，“用人单位应当向劳动者支付经济补偿”。
但是，劳动者能否获得经济补偿金，关键还是要保留好证据。譬如——
单位违章指挥、强令冒险作业的证据；
劳动者向管理者报告的证据；
劳动者被威胁或者被非法限制人身自由的证据。
证据的形式最好是书面。如果无法取得书面证据的，也要留下录音、录像等音像证据。
只有在有证据的情况下，劳动者才有可能获得经济补偿。
劳动报原创稿件 转载请注明出处
劳动报新媒体编辑：王纯妍
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