诉讼财产保全制度是为了从根源上解决“执行难”问题，达到以保全促调解，以保全促审判，以保全促执行的目的，从而减少执行不能案件。但诉讼财产保全也存在令人诟病的风险因素，例如：1.申请人资金有限，无法在法院指定的期限内足额提供相应的担保，最终导致执行不能；2.诉讼保全不适当，超额保全、超标查封造成被保全人极大的损失等。因此，近些年为了降低诉讼财产保全的风险，同时又得以维护司法程序正常运转，诉责险应运而生。
一．诉讼财产保全责任保险
诉讼财产保全责任保险，简称“诉责险”，是由保险公司与保全申请人直接订立保险合同，由保险公司依照该合同向法院出具保函。当出现因申请保全错误导致被保全人财产确有实际损失，由保险人代替财产保全申请人承担对被申请人的赔偿责任。
此种担保方式，无论是对于当事人还是法院来说都更为高效便利。由保险公司承担诉讼财产保全的担保方一角，提起财产保全不再需要提供自身财产作为担保，诉讼成本被有效降低。综合来讲，当事人、法院、保险公司在保全担保问题上逐步形成了一种良性互动的模式。
二．诉讼财产保全损害赔偿责任
（一）相关法律规定：
《民事诉讼法》第105条规定，申请错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。
《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》（以下简称《财产保全规定》）第7条规定：“保险人以其与申请保全人签订财产保全责任险合同的方式为财产保全提供担保的，应当向人民法院出具担保书”。
担保书应当载明，因申请财产保全错误，由保险人赔偿被保全人因保全所遭受的损失等内容，并附相关证据材料。
（二）保全错误的常见情形
在司法实践中，申请保全错误而导致的赔偿主要有以下情形：
1、因法院不支持申请保全人的诉讼请求判决其败诉，申请保全人应对被保全人因保全所造成的损失承担赔偿责任。
2、因保全了案外人的财产而导致的损失，申请保全人应对案外人因保全所造成的损失承担赔偿责任。
3、因错列被告并保全了该被告财产而导致的损失，申请保全人应对该不适格的被保全人因保全所造成的损失承担赔偿责任。
4.因保全的财产超过法院支持的数额，且保全申请人有可预见性或者未尽合理注意义务，申请保全人应对被保全人因保全所造成的损失承担赔偿责任。
5.因虚假诉讼或者滥用诉讼权利，申请保全人应对被保全人因保全所造成的损失承担赔偿责任。
6.因超过诉讼时效被驳回诉讼请求的，申请保全人应对被保全人因保全所造成的损失承担赔偿责任。
（三）司法实践中对保全错误的界定
有关财产保全申请错误损害赔偿的案件，通说观点认为，《民事诉讼法》第105条所规定的“申请错误”属于一般侵权责任性质。包括财产保全行为错误和申请人主观错误。
【裁判要旨】申请财产保全错误的赔偿在性质上属于侵权责任。判断申请财产保全是否错误，不仅要看申请保全人的诉讼请求最终是否得到支持，还要看其是否存在故意或重大过失。判断申请保全人是否存在故意或重大损失，要根据其诉讼请求及所依据的事实和理由考察其提起的诉讼是否合理，或者结合申请保全的标的额、对象及方式等考察其中申请财产保全是否适当。
1．财产保全行为错误
财产保全行为错误分为：（1）申请人申请财产保全的前提错误；（2）诉讼财产保全缺乏正当性。
案号：[2017]渝01民终2365号] 重庆世俭建筑劳务有限责任公司与万松、中恒融再担保有限公司保证合同纠纷二审民事判决书
[裁判观点] 万松是否存在保全申请错误。万松在诉世俭建司给付工程款案件中，其申请保全财产金额为500万元，而该案判决支付金额为本息241072元。引发双方纷争的劳务工程系万松挂靠世俭建司承接，从合同签订、施工、款项支付及结算交涉，万松均有参与，其对涉案工程款的事实未尽充分关注义务，起诉金额明显高于损失。万松申请保全金额超出世俭建司实际应付金额部分，构成超额保全，为此，万松应申请保全金额明显超出部分有过错，应当承担赔偿责任。
2.申请人主观错误
《最高人民法院关于修改<民事案件案由规定>的决定》在第九部分“侵权责任纠纷”也包含了因申请诉前财产保全损害责任纠纷和因申请诉中财产保全损害责任纠纷两个案由。按照通说适用一般侵权责任过错归责原则，即主观方面存在故意或重大过失等过错。
案号：[ 2017皖民终716号] 江西昌南建设集团有限公司与黄次江、芜湖东吴再生资源利用有限公司因申请诉中财产保全损害责任纠纷二审民事判决书
[裁判要旨]申请人基于现有事实和证据提出诉讼请求，在申请保全时尽到了合理注意义务，即使法院判决最终没有支持或仅支持其部分诉讼请求，也不能认定财产保全申请有错误。在不能确定诉讼终结时间和款项清偿时间的情况下，适当提高申请保全的财产数额，不能认定有明显恶意。
综上所述，保险公司是否理赔，取决于法院对于财产保全错误的认定。判断申请人申请财产保全是否错误，应当结合诉讼的正当性、当事人诉请的合理性、保全的必要性与适当性等因素进行综合评定。
三、风险防范建议
根据笔者办理的因保全错误引发的诉讼财产保全损害赔偿纠纷，在房地产和建设工程领域因超标的查封财产导致的损害赔偿纠纷居多，建议保险公司在承保时应当对查封财产线索、财产价值等进行风险把控，在出具诉责险保单后，应当对法院裁定查封的财产标的及价值进行重新核查，如发现超标查封风险，应当及时采取措施，防止保全错误的损失进一步扩大。
诉讼财产保全责任保险业务目前已在部分省市的法院如火如荼地开展，逐渐得到法院的认可，并对我国的诉讼财产保全制度产生影响。因此，我们认为将财产保全责任保险正式引入诉讼财产保全制度中并加以规范，无论对于诉讼当事人还是法院都将是一次积极的探索。
作者介绍：
邬舒羽，女，江西求正沃德律师事务所 合伙人律师。
在保险争议解决和非诉领域，邬舒羽律师为客户提供包括咨询、谈判、保险条款解释等的投保类法律服务；接受客户委托进行全程的理赔法律服务；服务的保险类业务客户群涵盖保险公司、保险经纪公司等，拥有全方位、立体的保险法律服务经验。同时，代理多起较有影响力的保险诉讼案件，包括船舶险﹑工程险﹑财产险﹑货运险﹑诉责险等类型案件。
李睿，女， 江西求正沃德律师事务所 实习律师
西南政法大学 民商法学院 硕士
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