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收藏:律师调查令最全解读与使用指引!


来源丨广东省高级人民法院


调查取证权是律师执业过程中的基本权利,但在民事诉讼和执行程序中律师因客观原因无法自行收集证据或者有关单位或个人不予配合的,可向法院申请调查令。


目录


一、律师调查令是什么?

二、持律师调查令可调查哪些证据?

三、目前各地调查令的形式和适用范围

四、申请调查的证据种类有哪些?

五、律师调查令不能做什么?

六、如何申请律师调查令?

七、律师调查令的使用要求有哪些?

八、实行律师调查令有什么好处呢?

九、关于试行律师调查令的指导意见

(以广东省为例)

十、律师观点


一、律师调查令是什么?

 

律师调查令是指民事诉讼当事人自行调查取证难以获得相关证据时,经申请并获人民法院批准,由人民法院签发给其代理律师向接受调查人收集相关证据的法律文书。



二、持律师调查令可调查哪些证据?

 

根据律师调查令可对案件对方当事人的身份信息、住所地、婚姻状况、不动产信息,以及公安部门处理的纠纷处警信息进行调查。

 

三、目前各地调查令的形式和适用范围 

 

审判实践中的调查令制度最初限于诉讼过程中调查收集证据的范围。随着实践的发展,调查令的适用范围逐步扩展,形式逐渐丰富。


目前,审判实践中的调查令主要有三种:

 

一是立案调查令


上海等高级人民法院为解决当事人由于“取证难”而导致的“立案难”情形,自2012年起在辖区内推行立案审查阶段调查令,主要针对与诉讼主体资格相关资料的调查收集。作为诉讼代理人的律师持法院立案调查令,既可调查“与本案有直接利害关系”的原告资格证据等材料,也可调查“有明确的被告”的相关证据材料。

 

二是诉讼调查令


这种调查令针对诉讼过程中与案件事实相关证据的调查收集,是实践中调查令的主要形式。如上海市高级人民法院于2000年4月、2001年6月分别制订发布的《上海法院调查令实施细则(试行)》《上海法院在民事诉讼中正式实施调查令的函》,2001年7月山东省高级人民法院制订发布的《民事诉讼证据规则(试行)》,2004年8月北京市高级人民法院制订发布的《关于委托调查制度的若干意见(试行)》等文件中所指的调查令,均为诉讼调查令。

 

三是执行调查令


该种形式的调查令主要是为了解决申请人难以自行调查被执行人可供执行的财产线索设立,如2004年3月上海市高级人民法院制订发布的《关于在执行程序中使用调查令的若干规定(试行)》、2005年湖南高院制订发布的《关于在案件执行中委托债权人进行财产调查的规定(试行)》、2009年9月河南高院制订发布的《关于在执行程序中使用调查令的若干规定(试行)》和南京中级人民法院印发的《关于执行实施案件使用调查令的若干规定(试行)》的通知》等。

 

浙江省高级人民法院印发的《意见》规定,在起诉、审理和执行阶段均可以申请调查令,进一步扩大了调查令的适用范围。

 

四、申请调查的证据种类有哪些?

 

代理律师可以申请调查收集的证据主要指国家有关部门保存、代理律师无权查阅调取的开户信息、户籍身份信息、登记材料、档案材料等书证、电子卷宗及视听资料,但不包括证人证言。

 

五、律师调查令不能做什么?

 

1、涉及国家机密、个人隐私、商业秘密等,法院不予签发律师调查令。

2、律师持令,只有收集信息的权力,而无任何强制执行权。

3、代理律师可以申请调查收集的证据主要指国家有关部门保存、代理律师无权查阅调取的银行账户、登记资料、档案材料等书证、电子数据以及视听资料,但不包括证人证言。

 

六、如何申请律师调查令?


1、申请书

2、当事人的授权委托书

3、代理律师所在律师事务所出具的律师函

4、代理律师有效的执业证书


申请书应当载明申请调查证据的名称、种类、与待证事实的关系、证明目的、无法获取证据的原因、接受调查人及证据线索。申请调查的事项应当详细列明,仅载明“案件相关资料”的,法院不予签发。

 

七、律师调查令的使用要求有哪些?

 

1、代理律师持调查令调查时,应当同时将律师执业证书交由接受调查人核对。律师调查令可由接受调查人存档。调查取证后,代理律师应在五日内将调查收集的全部证据及回执提交给人民法院。

 

2、接受调查人对律师调查令核对无误后,应当根据律师调查令指定的调查内容及时提供证据,对指定调查内容以外的证据有权拒绝提供。

 

3、接受调查人提供的证据如为复印件或复制品的,应当在提供的证据材料上注明与原件核对无异。

 

4、接受调查人不能按时提供证据,无证据提供或者拒绝提供律师调查令制定证据的,应当在律师调查令回执中注明原因并交给代理律师,代理律师负责将回执缴还人民法院入卷。


八、实行律师调查令有什么好处呢?

 

当事人能够快速高效地查明案件事实,有效缩短诉讼周期,减轻其诉累。


也使律师能够更好地发挥专业法律代理人的事实调查、收集作用,借助获取的证据向法官全面阐释案件真相,确保当事人的合法权益得到实现,也丰富了其调查取证的手段。


同时,在案多人少的情况下,法院将部分调查权交由律师完成,能够让法官更加专注于司法裁判,有助于提升审判效率。


律师调查令制度作为法院司法权、法官调查权的一种补充和延伸,实现了当事人、律师、法官三方共赢的效果,是构建法官与律师职业共同体的充分体现。


九、关于试行律师调查令的指导意见

(以广东省为例)


2018年12月28日,广东省高级人民法院、省司法厅正式印发《关于在民事诉讼中实行律师调查令的规定(试行)》(以下简称《规定》),在民事诉讼的起诉、审理、执行阶段,经人民法院批准,律师可持调查令向有关单位和个人收集证据。


关于在民事诉讼中实行律师调查令的规定

(试行)

 

为保护当事人的合法权益,充分发挥律师依法调查收集证据的作用,根据《中华人民共和国民事诉讼法》《中华人民共和国律师法》《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》以及《广东省实施〈中华人民共和国律师法〉办法》等相关规定,结合审判实际,制定本规定。


第一条 本规定所称律师调查令,是指在民事诉讼程序中,当事人及其代理律师因客观原因不能自行收集证据时,经代理律师申请,由受理案件的人民法院批准,由指定代理律师向接受调查的单位、组织或个人调查收集相关证据的法律文件。


第二条 律师调查令的申请可在起诉、审理、执行阶段提出。


起诉阶段,律师调查令的申请应于递交起诉状及相关证据后提出。申请调查的证据包括当事人主体资格、管辖等与受理有关的起诉证据。


审理阶段,律师调查令的申请应于案件受理后,举证期限届满前提出。第二审程序案件,申请调查的证据应为新证据。


执行阶段,律师调查令的申请应于执行完毕或终结前提出。申请调查的证据包括与被执行人的财产状况和实际履行能力有关的证据。


第三条 持律师调查令调查收集的证据应为由接受调查人保管并与案件事实直接相关的书证、电子数据、视听资料、鉴定意见和勘验笔录等,但不包括证人证言、物证。


第四条 申请律师调查令,应当提供下列材料:

(一)申请书;

(二)当事人的授权委托书;

(三)代理律师所在律师事务所出具的指派律师函或法律援助机构出具的法律援助公函;

(四)代理律师有效的执业证书;

(五)代理律师规范使用律师调查令的承诺书。


第五条 律师调查令申请书应当载明下列内容:

(一)案号或收件编号;

(二)申请方当事人的姓名、身份证号码或名称、统一社会信用代码;

(三)申请人的姓名、律师执业证号和律师事务所名称;

(四)接受调查人的姓名或者名称;

(五)需要调查收集的证据、财产线索;

(六)无法自行调查取证的原因;

(七)其他需要说明的事项。


申请书需详细列明调查事项并由代理律师签字或盖章。


第六条 律师调查令经依法审查后,起诉阶段由立案庭庭长签发,审理阶段由审判长或独任法官签发,执行阶段由执行局局长签发。


人民法院应当自申请之日起七个工作日内决定是否签发律师调查令。


人民法院决定不予签发的,应当告知申请人并说明理由。口头告知的,应记录在卷。


第七条 属下列情形之一的,不予签发律师调查令:

(一)涉及国家秘密、个人隐私、商业秘密的;

(二)与待证事实不具有关联性或必要性的;

(三)申请直接向对方当事人调查的;

(四)证据不为接受调查人保管的;

(五)其他不宜以律师调查令形式调查取证的情形。


第八条 律师调查令应当载明下列内容:

(一)案号或收件编号和律师调查令的编号;

(二)申请方当事人的姓名或者名称;

(三)代理律师的姓名、性别、执业证号、所在律师事务所名称;

(四)接受调查人的姓名或者名称;

(五)需要调查收集的证据、财产线索以及提供证据、财产线索的相关要求;

(六)律师调查令的有效期限;

(七)签发单位名称、签发日期和院印;

(八)人民法院的联系人及联系方式;

(九)拒绝或者妨害调查的法律后果。


第九条 律师调查令样式由省高级人民法院统一制定。各级人民法院对本院签发的律师调查令实行统一编号管理,律师调查令及申请书、律师调查令回执等相关材料入卷归档。


第十条 律师调查令的有效期限由人民法院根据案件具体情况确定,最长不得超过十五日。


律师调查令在期限届满后自动失效。代理律师因正当理由不能在有效期限之内完成调查的,可重新申请延长调查令期限一次。


第十一条 代理律师持调查令向接受调查人调查收集相关证据时,应主动出示调查令和执业证等证件并说明有关情况。


接受调查人应当根据调查令指定的调查内容及时提供有关证据。当场提供证据确有困难的,应当在收到律师调查令之日起七个工作日内提供。提供的证据如为复印件或复制品的,应当在提供的证据材料上注明与原件核对无异并签名或盖章。律师调查令可由接受调查的单位或组织存档。


代理律师持调查令调查获得的证据及信息,仅限于本案诉讼,不得泄露或作其他使用。


第十二条 接受调查人因故不能提供、无证据提供或者拒绝提供指定证据的,应当在律师调查令回执中注明原因。接受调查人未在回执中注明原因的,代理律师应书面说明。


代理律师调取证据后,应于五个工作日内将调查收集的全部证据及调查回执提交人民法院。持律师调查令调查收集的证据需经法定程序质证或核实后,才能作为认定案件事实或者采取执行措施的依据。


律师调查令因故未使用的,应当在有效期限届满后五个工作日内归还人民法院入卷。


第十三条 接受调查人无正当理由拖延、拒绝协助调查的,人民法院可根据情节轻重,依照民事诉讼法有关规定予以处罚。


有协助调查义务的单位及公职人员拒不协助调查的,人民法院可向相关主管部门通报情况,也可向有关机关提出予以纪律处分的司法建议。


第十四条 代理律师有下列情形之一的,人民法院可决定在六个月到两年内不再向其签发律师调查令,或向司法行政机关或律师协会提出予以处罚或惩戒的司法建议。情节严重的,依法予以训诫、罚款和司法拘留;构成犯罪的,依法追究刑事责任。

(一)伪造、变造律师调查令的;

(二)持伪造、变造律师调查令收集证据的;

(三)伪造、变造、隐匿、毁灭持律师调查令收集的证据或信息的;

(四)若接受调查人将调取证据密封,未经人民法院允许私自拆封的;

(五)利用持律师调查令收集的证据对案件进行歪曲、不实、误导性宣传,影响案件办理的;

(六)利用持律师调查令收集的证据诋毁对方当事人声誉的;

(七)无正当理由未按期交还律师调查令或者回执的;

(八)其他滥用律师调查令的。


对律师事务所审核不严、违规出具证明等导致滥用律师调查令情形的,人民法院可向司法行政机关或律师协会提出予以行政处罚或行业处分的司法建议。


第十五条 刑事诉讼附带民事部分申请律师调查令的,参照本规定执行。


第十六条 本规定自印发之日起施行。


十、律师观点


@刘鹏律师

根据律师法第35条规定律师具有自行调查取证的权利,凭律师执业证书和律师事务所证明,可以向有关单位和个人调查与承办法律事务有关的情况,但是在实践中该条款基本上被架空,无论是行政部门、金融机构还是事业单位普遍接受公、检、法的调查取证,对于律师的调查取证权则不予配合,但对于法院的调查取证权因为有民事诉讼法的明确规定且具有相关的处罚措施,相关机构普遍予以配合,因此由法院签发的律师调查令在司法实践中应运而生,但在具体实施过程中存在诸多问题。

 

法律依据的不足,在民事诉讼法中只规定了法院对外调查取证的权利并未对律师调查令进行明确,律师调查令是各地实践的产物,其相关的权利范围来源于各地法院或行政部门制定的办法、通知,但各地的制定主体又存在着较大差别,有的是地方高院联合各行政部门、金融部门制定、统一适用,如天津、北京、山东等;有的是地方高院或中院独自制定、对外实施,如重庆,有的是地方人大以地方条例的方式进行规定,如河北、安徽等,此外还有些地区至今尚未制定关于律师调查令的相关制度,如辽宁、黑龙江等。因此从法律规定角度,律师调查令并没有全国层面的统一规定,各地操作来源于实践积累的经验和地方规定。

 

处罚依据不足,律师调查令由于不是民事诉讼法上的规定,其他条例及联合通知等不宜直接规定处罚条款,因此导致有规定而无违反后果的惩罚,法律的有效实施最重要的保证就在于违法后果的严厉性。在无惩罚性条款的情况下,相关被取证人员没有违法成本,配合的积极性较低。

 

拒绝率较高,在司法实践中,律师调查令的被拒绝率较高,一方面是因为处罚依据不足,拒绝成本较低;另一方面是因为律师调查令与现有制度之间存在一定的冲突,根据《最高人民法院、中国人民银行关于依法规范人民法院执行和金融机构协助执行的通知》“人民法院查询被执行人在金融机构的存款时,执行人员应当出示本人工作证和执行公务证,并出具法院协助查询存款通知书。


金融机构应当立即协助办理查询事宜,不需办理签字手续,对于查询的情况,由经办人签字确认。对协助执行手续完备拒不协助查询的,按照民事诉讼法第一百零二条规定处理。”


同时人民银行发布的《金融机构协助查询、冻结、扣划工作管理规定》第八条规定“办理协助查询业务时,经办人员应当核实执法人员的工作证件,以及有权机关县团级以上(含,下同)机构签发的协助查询存款通知书。”


因此在律师调查令未上升到全国层面或只是地方人大或高级法院制定的条例或通知而地方金融部门未参与的情况下,律师调查令在实践中被承认及配合的程度较低。

 

综上,虽然律师调查令在实践中存在诸多不足,但是作为司法实践的产物,其对于节约司法资源、提高司法效率、保障当事人合法权益等都具有较好的效果,望能尽快制定全国层面的制度推定实施。

来源:网络

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