作者：杨艳秋，王睿，四川高扬律师事务所律师，高级合伙人，睿合民商律师团队负责人
我国《反不正当竞争法》对商业秘密的定义是不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。商业秘密并未落入专利法、著作权法等知识产权专门法律保护，而是在《反不正当竞争法》中予以保护，是基于商业秘密与专利、商标、版权有本质上的不同，如商业秘密不具有法定的权利外观，没有公示性的法律特征，且正是因为商业秘密不具备法定的权力外观，导致其保护范围不具有确定性，因此，商业秘密认定以及处理商业秘密侵权案件的难度较大，专业性很强。今天我们将就商业秘密侵权案件中经常遇到但容易被企业在日常商业秘密保护中忽视的商业秘密保密性问题进行一个简单的介绍。
所谓商业秘密的保密性，即是其定义中“经权利人采取保密措施”的概括性描述。很多企业在进行商业秘密保护时，基本上能够做到重视保密协议的签订，但是大多数的企业对商业秘密的保护也仅做到这一步为止——很多企业的风控工作都有这样的特点，风控只关注“点”，不关注“面”，更勿谈“系统”——而商业秘密的保护是一个系统工程，也是一个动态工程，仅做到了签订保密协议，忽视其他相关的环节和保密协议的执行，都是很难做到风险防控的。
回到保密性问题上，很多企业的问题在于，认为只要签订了保密协议，把商业秘密的范围、权利义务、法律责任等等约定清楚了，保密工作就算完成了，甚至认为只要纳入了保密协议“保密信息”的范畴，就必然得到保护，签订保密协议就意味着企业已经采取了保密措施——这样的想法是非常错误和危险的，如果对商业秘密的保密性做如此理解，最后可能造成企业的商业秘密被侵害但得不到任何赔偿的严重后果。
如何认定商业秘密符合“保密性”的特征？《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》（以下简称“解释”）中对保密性做了如是解读：权利人为防止信息泄漏所采取的与其商业价值等具体情况相适应的合理保护措施，应当认定为反不正当竞争法第十条第三款规定的“保密措施”。同时，在第二、三款中对于法院如何认定权利人采取了保密措施，使信息具有保密性，作出了进一步说明。总结起来突出了三层意思：
第一层意思是权利人采取保密措施有直接的、清晰的目的性，即是为了防止信息泄露，主观性和目的性非常明确。如果权利人虽然客观上采取了一定的措施，但该措施并不是为了防止商业秘密的泄露，而是其他原因导致客观上起到了防止商业秘密泄露的作用，或者权利人在采取措施时并没有将该信息作为商业秘密来保护，那么不应认为符合商业秘密的保密性。
第二层意思是保密措施应具有相应性，保密措施不是千篇一律的，不同性质、价值的信息应当采取不同的保密措施。
第三层意思是保密措施应具有合理性，权利人采取的措施是否能够最低限度地阻却他人通过正当方式轻易获得。这一点与第二点应当关联起来理解，不同性质、价值的信息的保密措施有所区别的关键在于是否能够避免相关信息被他人轻易获取，比如涉密电子信息有没有设置密码？有没有限定知悉的人员？有没有与涉密人员签订保密协议？等等。
另外还有一层意思不可忽略，即权利人必须使希望被约束的相对人清楚要保护的商业秘密的内容和边界，使保护对象具有可识别性，这非常重要。如果权利人仅在劳动合同中约定劳动者应承担保密义务，但没有明确保密信息的内容，或者虽约定了保密信息的范围，但范围过大且空泛，权利人没有证据证明已明确告知相对人需要保密的，不能认为该商业秘密具有保密性。
从司法实践来看，对是否采取了保密措施的认定主要体现在保密措施的具体实施上，相比纸面上的措施，将“政策“落实才是真正体现保密性的实质要件，但企业在这一点上往往做得并不好。比如，企业制定了技术文档保密流程和办法，但实际上没有照此执行，也没有专人监督执行，导致制度流于形式。一旦技术秘密被泄露，企业以制定了专门的保密制度作为“采取了保密措施”的证据，将不能得到支持。再比如，企业虽将含有某保密信息的文档标注为“保密文件”，但并没有采取密封措施，随意放在公共办公区域，也不构成采取了保密措施。因此，只有在权利人既有主观保密意图，又有实际保护措施，且保护措施达到了最低注意限度的，商业秘密的保密性才能得到认可，进而受到法律保护。
联系客服
