【代持股】谈隐名股东成为显名股东

股东代持人将股权过户到实际股东名下是否要交所得税？——兼谈隐名股东成为显名股东

作者：郑实

在经济发展的今天，由于各种原因，股东股权代持现象越来越多。因股权的代持，也就形成了显名股东与隐名股东之分。

所谓隐名股东是指为了规避法律或出于其他原因，借用他人名义设立公司或者以他人名义出资，但在公司的章程、股东名册和工商登记中却记载为他人的出资人。与此相对应，显名股东（或挂名股东）是指记载于工商登记资料上而没有实际出资的股东。

例如张三投资开设公司，但怕老婆知道反对，便和李四签定协议，以李四的名义投资开设公司。这时候，张三就是隐名股东，李四就是显名股东。

由于工商登记上的股东名是李四，假如这时候张三家里老婆不反对了，于是张三想把工商登记上股东名从李四改为张三，李四要不要按股权转让缴纳个税呢？

首先，工商登记上名称变更为张三，不属于股权转让。所谓股权转让，是公司股东依法将自己的股东权益有偿转让给他人，使他人取得股权的民事法律行为。也就是说公司股东只有依法享有股东权益是股权转让的前提。

而对于显名股东来说，由于依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》(2010年12月6日最高人民法院审判委员会第1504次会议通过)第二十四条规定：'有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。'即实际出资人（隐名股东）才是公司股东权益的享有人并受法律的保护。

此时，对于显名股东不享有公司股权，自然不存在股权转让。同样的，对于隐名股东来说，该股权本依法就是自己所有，变更工商登记到自己名下，不过是形式上的确认，因此不属于股权购买。既然不属于股权购买，李四自然也不属于股权转让。

另一方面，依据《中华人民共和国个人所得税法》第一条规定：在中国境内有住所，或者无住所而在境内居住满一年的个人，从中国境内和境外取得的所得，依照本法规定缴纳个人所得税。也就是说必须要有所得才能成为个人所得税的纳税义务人进行纳税。

而对于李四来说，其实质上在将工商登记上股东名变更为张三时，未取得任何形式的所得。因此自然不需要缴纳个人所得税。

事实上，虽然对于显名股东与隐名股东我们税法尚未有比较明确的规定，但是《国家税务总局关于企业转让上市公司限售股有关所得税问题的公告》（国家税务总局公告2011年第39号）第二条第二款规定：'依法院判决、裁定等原因，通过证券登记结算公司，企业将其代持的个人限售股直接变更到实际所有人名下的，不视同转让限售股。'

也就是说企业代持的个人限售股权，直接变更到实际的个人名下，不视同股权转让，不需要缴纳所得税。

虽然上述文件主要针对的是上市公司限售股，但是对于一般性股权，同样可以参照适用。

总结：显名股东将代持的股权直接变更到隐名股东名下，不符合股权转让的定义，不视同股权转让，不需要缴纳所得税。

注意：为了减小税收风险，对于显名股东将代持的股权直接变更到隐名股东名下，应该向法院提起确权之诉，由法院判决或裁定，确认股权为隐名股东所有。