根据我国刑法规定,强奸,是指违背妇女意志,使用暴力、胁迫或者其他手段强行与妇女发生性关系或者奸淫不满14周岁幼女的行为。婚内强奸,是指夫妻在婚姻关系存续期间,丈夫使用暴力等手段强行与妻子发生性关系的行为。
我国刑法原则上将在法定婚姻关系存续期间丈夫违背妻子的意愿、强行发生性关系的行为排除在强奸之外,造成伤害后果或者有虐待等其他严重情节的,可以以其他罪如故意伤害罪、虐待罪等论处。
婚内存在不存在强奸,'婚内强迫性行为'算不算犯罪,这一问题在理论界、司法界一直争议很大。
否定婚内强奸的人认为,婚姻的一个重要作用在于使夫妻的性需要得到法律肯定而稳固,而婚内强奸入法,将破坏这种稳定,同时也会引起社会秩序的动荡不安。
肯定婚内强奸行为的人认为,在法治社会,性权利与生存权几乎融为一体,是公民最基本的权利,非经严格的法律程序不得被剥夺,作为一种特殊契约关系的婚姻关系可以限制立约双方的性权利,但绝不能剥夺任何一方的性权利,处置自己的身体权利依旧掌握在妻子手中。
从法律规定上来看,并未将丈夫排除在强奸罪的主体之外,因此刑法规定强奸罪旨在保护妇女的性权利不受侵犯,与实施行为的主体是什么身份无关,结婚并不能剥夺女性的性的自然权利,妇女仍有权利支配她的性生活,法律要尽量保护妇女的这种自然权利,所以理论上,丈夫妻子实施婚内强奸也可能构成强奸罪。但从司法实践上来看,因为婚内强奸情况复杂,所以定罪的可能性并不是很大。
但是,如果夫妻的婚姻关系,处于非正常存续期间。例如,离婚诉讼期间,婚姻关系已进入法定的解除程序,虽然婚姻关系仍然存在,但已不能再推定女方对性行为是一种同意的承诺,也就没有理由从婚姻关系出发否定强奸罪的成立。
在这一特殊时期内,违背女性的意志,采用扭、抓、咬等暴力手段,强行与女性发生性行为,严重侵犯了对方的人身权利和性权利,其行为符合强奸罪的主观和客观特征,构成强奸罪,也就是我们说的婚内强奸。
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