买卖的效力
今天我们聊的是买卖的问题。我主要讲两个大问题，一个是买卖的效力问题，另一个是特种买卖。我们今天主要讲的是买卖的效力问题。
第 二 篇
-THE SECOND-
01
出卖人的义务（中）
在风险负担上，各个国家有不同的《立法例》的。不同的《立法例》主要是有三种：合同成立原则，从合同成立时期风险转移；所有权原则。所有权是谁的，谁就来承受风险；交付原则，风险从交付之日起转移。
从我们国家《合同法》规定来看，采取这种交付原则。除了当事人另有约定、法律另有规定外，标的物的风险自交付之日起转移。什么算是交付？什么算是转移？法律另有规定、当事人另有规定的除外，当事人可以约定。当事人约定风险转移主要是针对特定物，约定自合同成立之日起，所有权的风险转移，保障买受人可以取得利益。这种情况下造成的损失，应该属于所有权的损失。
《合同法》里规定了很多的情况，交付了风险不转移，没交付风险转移。比如，因为买受人导致迟延没有交付的，应该从它收货之日起风险就开始转移了。我把货送到某一个地点让你来取货，结果你不来取，从你应该取的时候，那就属于违约。从这个时间起，就等于交给你，风险就转移了。你交给我，结果多交了，我不使用；或者是质量不合格，我不使用，那就是出卖人违约，这是出卖人造成的。这是风险转移的问题，它与交付是联系在一起的，跟其他没有关系。
比如，《合同法》中特别强调，出卖人有违约行为，只要标的物交付了，就不影响风险转移。出卖人有从给付义务，你要交付除了提取标的物单证以外的资料，像退货单、发票、产品质量检验书、质量证明书、原产地证书等，这些材料都要交的，不交就属于违约。我只要把货物给你，标的物给你，风险就转移了，这些不影响风险转移的问题。
交付的问题在生活中是比较麻烦的，一是风险转移的时间计算；二是标的物的瑕疵怎么来确定。还有一个很重要的问题，标的物的瑕疵问题，你有没有在规定的期间内提出来。提出标的物有瑕疵是买受人的义务，买受人有验收的义务。
比如，应该验收以后，就标的物存在瑕疵，数量不足或者质量有瑕疵要提出异议。如果在验收期间内，你没有提出异议，那就视为标的物交付的质量合格，就不存在标的物有瑕疵的情况。所以，这个期间是很重要。
检验标的物有瑕疵，本身有两种情况：一是表面瑕疵，或者外观瑕疵；二是隐蔽瑕疵，或者内在瑕疵。表面瑕疵能在外面看出来，比如房屋的墙皮脱落，一看就能看出来；汽车蹭了一块，一看也能看出来。这些都属于表面瑕疵，你应当在检验期间内提出来。如果你在验收单或者确认单上签字，那就等于承认表面没有瑕疵。
最高法院解释里讲的检验期间，当事人应该在约定的检验期间检验，检验期间如果短了，它就视为这是一个检验表面瑕疵的期限。有些内在瑕疵、隐蔽瑕疵，要经过使用，经过一段时间才能发现。如果约定半个月或者一个月，刚用或者还没用就过期了，过了检验期间了，这当然不行，合理的检验期间是足以能够发现瑕疵的。
没有约定期间应该是在合理期间，怎么算是合理期间？那就要根据瑕疵的情况，或者根据买受人验货的情况来确定。瑕疵情况是属于什么样的瑕疵？比如，汽车发动机有瑕疵，发动机当中有些瑕疵是经过使用一段时间以后才能发现。各种瑕疵的情况需要的时间不一样。再就是买受人的检验能力，买受人能不能在这段时间里检验出来，需要根据这个来确定一个合理的期间。
法律规定有质量保证期的，或者有验收期的，应该在这个期间内。如果没有的话，那就是在合理期间或者两年。在法律规定的质量保证期、验收期，或者是当事人约定的检验期，合理期间两年内没有提出异议，那就视为合格。
但是有个例外规定，即出卖人故意隐瞒、不告知有瑕疵，这种情况不受限制，什么时候知道什么时候退。房屋买卖当中会出现这种情况，隐瞒了房屋结构瑕疵，两年内你肯定不能知道，所以不能受这些限制。
另一个是责任的问题，交付质量不合格就会造成违约责任。解除是最严重的，必须是合同目的不能实现才能解除，也就是构成根本违约才能解除。
怎么算构成根本违约，合同目的不能实现？最高人民法院的指导案例关于国际货物买卖当中讲货物瑕疵。判决规则里讲的是：如果标的物瑕疵经过买受人努力，可以使用和转卖的，不构成国际货物买卖当中的根本违约。确实是有瑕疵，但是瑕疵不影响使用，只要努力一下还是可以使用的。能不能构成根本违约，涉及到合同目的能不能实现，有些会涉及到人身安全问题，那是肯定不行的。
比如，最高人民法院关于房屋买卖，如果房屋的主体结构的质量不合格，那应该解除合同。有些还会影响使用的，那就达不到目的，实现不了目的，那当然也可以解除合同。如果不解除合同的话，一般情况就是降低价格或者进行修理。买卖当中往往会发生质量保证金，有时候买受人支付价款时会扣除保证金。
本来应该交50万元，但是约定的质量保证金10万元，那你就交40万元，这10万元就是为了保证质量合格。如果交付以后，发现质量合格你当然要交上去；如果发现质量不合格，那你就可以进行修理。出卖人如果不修的话，那你就找人修，损失由出卖人承担。
出卖人的第二项给付义务就是，转移标的物的所有权。标的物的所有权从什么时候开始转移，法律都明确规定了。除了法律规定的以外，不动产是自权利变更登记以后，所有权才开始转移；动产是从交付之日起转移。如果买卖是个动产，交付了所有权就转移了；如果买卖是不动产，交付了所有权并不转移，还必须要经过不动产变更登记后，所有权才能转移。
这里会有一个问题，如果这是一个不动产房屋买卖，我把房子交付了，所有权没有变。房子交付以后，发生不可抗力，意外灭失了。风险由谁来承担？风险由买受人承担。你没有交付房款，仍然要交付房款，交了你要不回来了。但是所有权有没有转移？所有权没有转移，没有变更登记，买受人可不可以要求出卖人变更所有权，把所有权移转给我，把登记办理过来。
这里有两种观点：一种观点认为，东西都没有了，还变更什么？变更不了了，出卖人就没有转移所有权财产的义务；另一种观点认为，出卖人的转移所有权义务，没有履行就应当履行，不能履行应当解除合同，不解除合同就应当履行。
为了保证买受人能够取得所有权，因此出卖人出卖的标的物，它是有权处分的，这样才能保证买受人取得标的物的所有权。如果它没有所有权，不能使买受人取得所有权，那它就履行不了合同。出卖人出卖的标的物，应当是它有权处分的物，当然不限于现物，未来的物也可以，必须是可以处分的物。
因此，限制流通物只能在限定范围之内才可以，禁止流通物不能作为出卖标的物，因为这是不能进行处分的，这样的合同只能是无效的。我既然可以出卖这个物，我有处分权，可以处分的物我就可以卖。
这里会出现一物多卖的问题，我有处分权，那我可以订立合同进行出卖，我卖给张三、李四都可以，我卖给张三又卖给李四也行。如果出现一物多卖，谁来取得所有权？那就应该按照所有权移转规则，如果是动产，那就看交付给谁，谁就取得所有权。如果是不动产，登记在谁的名下，谁就取得所有权。
如果都没有交付，都没有登记的话，那就看谁先要就是谁的、谁先交钱就是谁的。如果都没有交款，都没有登记，两个人都想要的时候怎么办？那就以谁先签订合同就先给谁。
“郭明瑞老师聊民法”买卖的效力
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