91“探花”，没有买卖就没有伤害

随着91夯先生、秦先生、小宝等团队的相继落网，“探花”行业和产业链也浮出水面被人们熟知，平日那些衣着光鲜人们的背后，可能已经成为了视频里的主角。今天跟大家分析“探花”产业涉及的法律问题。

什么是“探花”

“探花”属于情色行业偷拍术语或暗语，是指通过相约受害人（多为女性）一起进行性行为。通过出售偷拍视频获得收入，甚至通过直播获得打赏。由于是偷拍，所以大多数的受害人并不知情，是在非同意的情况下进行拍摄。

以已经落网的91夯先生为例，根据公开的消息显示，夯先生本是外企高管，家有漂亮妻子，他通过在社交软件上对女性进行欺骗，与多人发生关系，并对性行为进行偷拍和传播，截至被抓捕时，受害者人数已经达到了300多人。

“探花”涉嫌侵犯隐私权

隐私是自然人的私人生活安宁和不愿为他人知晓的私密空间、私密活动、私密信息。自然人享有隐私权。任何组织或者个人不得以刺探、侵扰、泄露、公开等方式侵害他人的隐私权。酒店房间属于不愿被他人知晓的私密空间，受害人与“探花”在不知情的情况下被偷拍，可推定为不愿公布该隐私。

《民法典》规定，侵害隐私权等民事权益，应当承担侵权责任；承担责任的方式主要有停止侵害、排除妨碍、赔偿损失、赔礼道歉、消除影响、恢复名誉等。对于被侵犯隐私权，受害女性可以通过民事途径要求对方道歉、赔偿、停止侵害（即删除视频）、道歉等。

“探花”除了民事责任外，还需要承担相应的行政责任，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十二条第六款的规定，偷窥、偷拍、窃听、散布他人隐私的，可被处以罚款或拘留。

“探花”对过程进行直播是否构成犯罪

此处的直播，是指仅对过程进行直播，不存在录制或传播的行为。

“探花”直播的行为涉嫌《刑法》第二百八十七条非法利用信息网络罪，符合该条第二款利用信息网络发布有关制作淫秽物品违法犯罪信息。

“探花”将过程制作成视频是否构成犯罪

假如该“探花”突然良心发现，只将性行为过程偷拍录制，不存在传播等行为。首先，偷拍行为构成前述所说的违反《治安管理处罚法》的情形，可被处理行政处罚。其次，参考2022年河南省洛阳市偃师区人民检察院办理的一个“公厕偷拍600部”案件，如果仅偷拍者个人欣赏，未上传网络，也没有贩卖牟利的行为，不构成《刑法》第二百八十四条的非法使用窃照专用器材罪，因为不属于定罪要件中的“造成严重后果”。即不构成犯罪，但违法。

“探花”将过程录制并传播是否构成犯罪

如果是“以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的”，构成《刑法》第三百六十三条的制作、传播淫秽物品牟利罪，最低刑期是三年以下有期徒刑、拘役或者管制，最高刑期的是十年以上有期徒刑或者无期徒刑。

如果制作、传播是以牟利为目的，并利用互联网、移动通讯终端进行制作和传播，根据“法释〔2004〕11号”规定，以下可以作为是否构成本罪参考。

（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；

（二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的；

（三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的；

（四）制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到一万次以上的；

（五）以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达二百人以上的；

（六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的；

（七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的；

（八）造成严重后果的。

即使不牟利也构成传播淫秽物品牟利罪