经销商分装机油后，使用原厂商标对外销售侵权吗？

作者‖黄璞琳    

原载《中国工商报》2010年8月5日商标世界* B3商标法苑版

2010年4月17日，某市工商局接到A注册商标机油的生产者A厂家投诉：该市A品牌机油代理商李某，从厂家购进大桶装A品牌机油后，自行购买与A厂家小桶装A品牌机油同样规格的小桶，并委托他人印制与A厂家小桶装A品牌机油同样的标贴，自行将从A厂家购进的大桶装机油分装到小桶内，贴上标贴后以A品牌对外销售（注册商标、厂名厂址均是A厂家的）。A厂家担心经销商私自分装机油后品质没有保证，因此向工商局投诉。

对于李某分装机油后使用原注册商标对外销售是否构成商标侵权，存在不同意见。

第一种意见认为：机油分装后，其内在品质并无实质性改变，仍然属于原厂家出产的机油。因此，李某分装机油后使用原注册商标对外销售，未侵犯A厂的注册商标专用权。相反，若李某分装A品牌机油后，未经A厂同意而换下A注册商标，使用其他商标或者不使用任何商标对外销售的话，则非法剥夺了A家利用自己的产品扩张自己商誉的权利，影响了A注册商标知名度的创建，将构成2001年《商标法》第五十二条第（四）项所禁止的“反向假冒”商标侵权行为。

第二种意见认为：分装后的机油，仍然属于A品牌机油。因此，李某分装机油后仍以A品牌对外销售，单纯该行为并不构成商标侵权。不过，李某擅自委托他人印制与A厂家的注册商标标识完全相同的标贴，属于2001年《商标法》第五十二条第（三）项所禁止的“伪造他人注册商标标识”行为，与印制者一道构成商标侵权行为，当然，其商标侵权行为的非法经营额仅限于侵权标识的价值。

第三种意见认为：机油等润滑油，基本功能是起润滑作用，减小机械摩擦阻力，减缓磨损，防止机件过热，确保机械能正常运转。机械杂质在机油使用过程中会加速机械部件的磨损，也会堵塞油路造成润滑失效；水则会使润滑油乳化、使添加剂分解、促进油品的氧化及增强低分子有机酸对机械的腐蚀，影响油品低温流动性。灰尘、铁锈等机械杂质含量和水分含量，对机油的品质有重大影响，有些机油甚至不允许含任何水分和机械杂质。但机油在生产加工、包装分装、储存运输等过程中，都非常容易混入灰尘、铁锈、金属屑、纤维等机械杂质或渗入水分，甚至分装工具、贮存容器不洁都会导致机械杂质或水分含量超标。

因此，机油分装应当认定为一种生产加工行为，分装后的机油不一定能保持原有品质，属于有别于分装前机油的新产品。李某分装机油后，未经A厂许可，仍以A厂注册商标对外销售，构成了2001年《商标法》第五十二条第（一）项和第（二）项所禁止的商标侵权行为；同时，李某分装机油并对外销售时，未标明分装者的名称和地址，而是使用A厂的厂名厂址，欺骗了用户，构成《反不正当竞争法》第五条第（三）项、第（四）项禁止的擅自使用他人企业名称和厂址的虚假标志行为。当然，李某的商标侵权和虚假标示，属于想象竞合违法，应按照“分别适用但同种处罚不重复”原则实施行政处罚。

本文赞同第三种意见。