用儿子名字存的钱是否属于遗产

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    刘先生来电：

    李某是一名老中医，生有二子一女，老伴已去世10多年。人都说“手心手背都是肉”，可李某却偏爱小儿子。子女尚未成年时，可能相差还不大，当三个子女都成了家，李某的偏爱就更明显了。李某1995年退休，身体还十分硬朗，退休后就开办了诊所，收入颇丰，可大儿子和女儿基本得不到帮助，小儿子是有求必应。好在李某的大儿子和女儿生活都过得还可以，大家相安无事。2013年12月23日，李某突发心肌梗死去世，家人在整理李某的遗物时，发现一张以李某小儿子名字存的50万元定期存款单一张。李某的大儿子和女儿认为该笔存款是父亲的遗产，应予分割，李某的小儿子则认为是父亲赠与其个人财产，为此产生纠纷。请问，用儿子名字存的钱是否属于遗产？

    笔者认为李某虽将50万元钱以小儿子的名义存入银行，但未将存单交给小儿子，也未告知小儿子，存折和密码均由老人自己保管，说明李某即使有赠与的愿望，但因尚未对小儿子作出意思表示，缺少赠与的有效要件，故赠与不能成立。我国《继承法》规定，继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。这笔50万元存款不属于赠与物，因李某生前没有留下遗嘱，故应当作为老人的遗产由兄妹三人按法定继承，理由如下：

    首先，意思自治是私法的基本原则。其具体表现为，当事人有权根据自己的意志和利益，决定是否参加某种民事法律关系，决定是否变更或终止民事法律关系，民事权利可以由当事人在法定的范围内依自身意志取得，也可以依法自主地转移和抛弃，允许当事人通过法律行为调整他们之间的关系。承认民事主体根据其意志自主形成法律关系，并对其通过表达意思产生或消灭的效果予以承认。根据意思自治原则，民事主体有权选择其行为的方式并有权选择补救方式。

    其次，民事法律行为是以意思表示为要素的行为，意思存于内心，是不能发生法律后果的。当事人要使自己的内心意思产生法律后果，就必须将意思表现于外部，即将意思发表。《民法通则》第五十六条规定，民事法律行为可以采取书面形式、口头形式或者其他形式。法律规定用特定形式的，应当依照法律规定。即民事法律行为以意思发表的载体可以分为明示与默示两种形式。其意义在于若非法律特别规定，以民事法律行为处分权力的，须经当事人明示方可成立。意思表示按其是否以向相对人实施为要件，划分为有相对人的表示与无相对人的表示。向相对当事人作的意思表示，为有相对人的意思表示，如要约与承诺、债务免除、合同解除、授予代理权等。意思表示有相对人时，如果意思表示到达相对人有传递的在途时间，则该意思表示以到达相对人时生效。无相对人的意思表示，如遗嘱、捐赠行为等，该意思表示自完成时生效。

    赠与合同是赠与人将自己的财产无偿地给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同，给予财产的一方称赠与人，接受财产的一方称受赠人。赠与合同作为财产所有人依法处分自己财产的一种法律形式，属于转移财产所有权的合同。通说认为赠与合同是一种双方法律行为，双方当事人意思表示一致时赠与合同成立。只有其中一方的意思表示，赠与不能成立。本案中，李某虽将50万元钱以小儿子的名义存入银行，但李某生前没有留下遗嘱，也未将存单交给小儿子，甚至未告知小儿子，存折和密码均由老人自己保管，说明李某即使有赠与的愿望，但因尚未对其小儿子作出意思表示，缺少赠与的有效要件，故赠与不能成立。

    最后，存单是一种提示证券，存单权利人享有存单权利以占有存单为必要，为了证明其占有的事实以行使存单权利，必须提示存单，如存款人向银行请求付款，存款人必须填写取款凭条并同存单一起交给银行业务员。但当然也有例外的情况，这就是存单遗失时，存款人可以根据法律和银行的具体规定进行挂失或者支取存款，以保护存款人利益。但存单是物权凭证还是债权凭证，在我国理论界存在争议。我国立法对所有权转移根据标的物是动产还是不动产采不同立法例，对动产采交付时起发生所有权转移，不动产采变更登记时转移所有权。因此，不论存单是物权凭证还是债权凭证，但显然属于动产。本案中，李某虽以小儿子的名字存款，可并未将存单交给小儿子，故存款所有权并未转移，存款所有权仍属于李某。因李某未留下遗嘱，这50万元应按法定继承，由兄妹三人共同继承。

    （吴浩润）