刑事附带民事诉讼的注意点

最近办结一起故意伤害罪的刑事附带民事诉讼案件，我是作为被害人的法律援助律师出庭代理。在办理这起案件的过程中，有几点我印象极其深刻，分享给大家。

最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释（法释〔2021〕1号）（以下简称刑事诉讼法司法解释）关于刑事附带民事诉讼的规定主要集中在第六章节，大多数问题在这个章节都有提到。

问：附带民事诉讼何时提出？

答：司法解释的规定是在刑事案件立案后及时提出，我的建议是附带民事起诉状及相关证据，在检察院移送法院起诉前交承办案件的检察官，准备起诉状及相关证据时给检察官准备一份。比如说附带民事诉讼的被告仅被告人一人，那么，就准备至少四份材料：被告人一份，法院一份，检察官一份，自留一份。附带民事诉讼的被告若为三人，那么就准备至少六份材料。

需要特别说明的是，如果被告人一方与被害人一方已经达成赔偿谅解或刑事和解协议并全部履行完毕的，就不要再去提附带民事诉讼了，权利已经实现，法院不予受理。除非有证据证明调解、和解是违反自愿、合法原则的。

被害人一方与犯罪嫌疑人一方在公安、检察院主持调解下获得赔偿，也是很好的一个途径。

依据：刑事诉讼法司法解释第一百八十四条规定：附带民事诉讼应当在刑事案件立案后及时提起。提起附带民事诉讼应当提交附带民事起诉状。

刑事诉讼法司法解释第一百八十五条规定：侦查、审查起诉期间，有权提起附带民事诉讼的人提出赔偿要求，经公安机关、人民检察院调解，当事人双方已经达成协议并全部履行，被害人或者其法定代理人、近亲属又提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理，但有证据证明调解违反自愿、合法原则的除外。

问：附带民事诉讼是否需要缴纳诉讼费？

答：不需要。附带民事诉讼的起诉材料直接交给承办案件的法官，不需要去法院立案庭进行立案。附带的意思也在此体现，刑事诉讼是司法机关主导，刑事案件已经立案，民事是附带的。

依据：刑事诉讼法司法解释第一百九十九条规定：人民法院审理附带民事诉讼案件，不收取诉讼费。

问：附带民事起诉状可以列哪些人为被告？

答：不仅可以起诉刑事被告人，还可以将未被追究刑事责任的其他共同侵害人、被告人的监护人、被告人的遗产继承人以及对被害人的物质损失依法应当承担赔偿责任的其他单位和个人列为共同被告。

在我办理的案件中，因为被告人是未成年人，我在列附带民事起诉状的时候即将被告人的父母（监护人）列为被告。

依据：刑事诉讼法司法解释第一百八十条规定：附带民事诉讼中依法负有赔偿责任的人包括：

（一）刑事被告人以及未被追究刑事责任的其他共同侵害人；

（二）刑事被告人的监护人；

（三）死刑罪犯的遗产继承人；

（四）共同犯罪案件中，案件审结前死亡的被告人的遗产继承人；

（五）对被害人的物质损失依法应当承担赔偿责任的其他单位和个人。

附带民事诉讼被告人的亲友自愿代为赔偿的，可以准许。

问：附带民事诉讼，可以要求哪些赔偿项目？

答：医疗费、护理费、营养费、误工费、住院伙食补助费、交通费、如造成残疾的还应赔偿残疾生活辅助器具费、造成死亡的还应赔偿丧葬费。简而言之，以赔偿实际物质损失为原则。

如果能够达成调解、和解，那么赔偿范围及数额，法律并不禁止。

附带民事诉讼的诉讼规则，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定，谁主张，谁举证，提出的赔偿项目与金额计算需要有证据支撑。

比如，医疗费法院一般以医院的票据为准；护理期限、营养期限、误工期限以医院出具的医嘱为准，或者是有专门的司法鉴定报告认定；营养费、护理费、住院伙食补助费、交通费计算标准在具体的出入院记录基础上参考当地一般标准酌情计算。

特别注意，目前的司法实践是以不支持死亡赔偿金、伤残赔偿金、精神损害抚慰金为原则。只有一个罪名可以主张死亡赔偿金、伤残赔偿金，那就是交通肇事罪。之所以这个罪名特殊，我的判断是因为绝大部分场景下都有保险公司，不能因为构成交通肇事罪就免除保险公司的赔偿责任。

话又说回来，为什么除了交通肇事罪以外的罪名就不支持死亡赔偿金、伤残赔偿金，我的一个猜测是严重暴力犯罪的被告人一般没有赔偿能力，法院判决之后的执行会造成一系列的社会问题。法律不禁止被告人及其家属自愿赔偿，但是硬要法院判决赔偿，从现有的判例来看，支持的属于极个别的特殊情况，不支持是常态。

我从内心认为，应当支持或者部分支持伤残赔偿金、死亡赔偿金，但是现行的法律规定及司法实践，对此是不予支持的。

我的一个建议是，附带民事诉讼可以采取以诉讼促调解的策略，被害人一方要求被告人一方赔偿，赔偿金额尽可能的高，被告人一方一般来说也有意愿与被害人一方达成赔偿谅解，以获取量刑上的从轻，甚至是适用缓刑与不适用缓刑的区别。既然双方都有赔偿谅解的意愿，那么，能够在合理的金额上达成赔偿谅解，于双方而言，都是比较理想的解决方案。比如说在法定的赔偿数额上，根据具体伤情，增加5万至20万。

依据：刑事诉讼法司法解释第一百九十二条规定：对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。

犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。

驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。

附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。

问：附带民事诉讼是否可以申请财产保全

答；可以。参照民事诉讼。

依据：刑事诉讼法司法解释第一百八十九条规定：人民法院对可能因被告人的行为或者其他原因，使附带民事判决难以执行的案件，根据附带民事诉讼原告人的申请，可以裁定采取保全措施，查封、扣押或者冻结被告人的财产；附带民事诉讼原告人未提出申请的，必要时，人民法院也可以采取保全措施。

有权提起附带民事诉讼的人因情况紧急，不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在提起附带民事诉讼前，向被保全财产所在地、被申请人居住地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施。申请人在人民法院受理刑事案件后十五日以内未提起附带民事诉讼的，人民法院应当解除保全措施。

人民法院采取保全措施，适用民事诉讼法第一百条至第一百零五条的有关规定，但民事诉讼法第一百零一条第三款的规定除外。

总体来说，刑事附带民事诉讼，尤其是故意伤害案件，被害人一方可以提出医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等实际物质损失，这部分金额加起来可能无法达到被害人一方的心理预期，因为伤残赔偿金或死亡赔偿金这一项在目前的司法实践中基本是无法得到支持的。

判决是判决，调解是调解，如果被告人一方可以和被害人一方达成赔偿谅解，则赔偿范围和赔偿金额不受限制，被告人一方赔偿100万、200万，法律也可以予以认可。

再强调一下，交通肇事罪是例外情形，在交通肇事罪中可以主张伤残赔偿金或死亡赔偿金。

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