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【律师文书】帮信罪一审辩护词

     L某涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪
               一审辩护词
                        沪博(合)刑字(2022)第 号
J市人民法院:

本律师受L某本人担任L某涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得案一审辩护人。现综合案件证据材料、庭审调查情况,发表以下辩护意见,供合议庭合议时考虑并依法采信。

一、本案不应认定为掩饰、隐瞒犯罪所得罪

本案公诉机关以掩饰、隐瞒犯罪所得罪(以下简称掩隐罪)起诉,辩护人认为,该罪名认定有误,应认定为帮信案,理由是:

1.掩隐罪行为对象是上游犯罪所获取的赃款赃物,而L某收集银行卡用于接收上游犯罪汇入的款项,并不是上游犯罪如电信诈骗、网络赌博的行为人所获取的赃款,而是必须经由L某买入某达币,扣除L某好处费后进入行为人钱包地址后,才能最终转化为赃款。故L某买币为典型帮助行为,系上游犯罪之必备环节。

2.掩隐罪行为为上游犯罪既遂后事后行为,即窝藏、转移、收购赃物。如无该行为,上游犯罪照常既遂成立;而L某接收脏款买币系支付结算,无他,上游犯罪无法收取犯罪所得,很难既遂。

3.掩隐罪对上游犯罪内容明知,系“明知犯罪所得”明确具体和概括明知均可;但L某对“某巴”实施何种犯罪的内容,是违法还是犯罪,仅在银行卡冻结止付后开始怀疑不正当,无法达到明确具体内容程度,故只能以帮信论处,无法确定共犯。

4.掩隐罪表现为窝藏、转移、代为销赃,为上游犯罪既遂事后

妨害司法侦破行为,而L某为典型提供银行卡及网络支付,行为表现系帮信行为。

5.掩隐罪主观明知是犯罪所得及收益,仍提供转账、套现、帮助,才能认掩隐罪,本案L某主观明知认识不到是犯罪所得及产生收益,仅限于明知上游利用信息网络犯罪,故只能认定帮信。但还要扣除L某开始不明知上游犯罪的时期的事实及金额。

综上,2022年3月22日《关于“断卡”行动中有关法律适用问题的会议纪要》第五条明确规定,区分两罪关键是明知内容和具体行为,本案L某的行为完全符合帮信罪的犯罪构成要件。值得关注的是,本案侦查机关以帮信罪立案,报捕,后检院以事实不清、证据不足不予批准逮捕,侦查机关对嫌疑人取保后,一直按帮信罪的侦查思路开展侦查并移送审查起诉,现公诉机关更换罪名起诉,但无新的指控证据材料及指控逻辑,难以让人信服。

同样,本案也不构成妨害信用卡管理罪。被告人L某的行为符合该会议纪要第七条:主要目的是直接使用信用卡,一般不定信用卡信息犯罪;第八条:信用卡“四件套”,用于接收、转移资金,一般定帮信罪的规定。

二、起诉书认定的事实部分事实不清,证据不充分

1.关于主观明知转账资金为犯罪所得的事实,无充分证据证实。

2.被告人具体实施转账166余万元的事实不清,公安机关对于所谓串并起来的五起案件,侦查后基本事实不清。指控的证据体系,仅有被害人陈述和部分流水,何人犯罪,诈骗基本事实等均未查清,不能认定。

3.认定被告人获利的事实无充分证据证实

关于获利,仅有被告人在刚被抓获时自己的供述,缺乏上家某巴的供述以及其他同案犯、证人,转账记录的印证,且被告人在以后的供述笔录中明确称获利3万元是某巴答应给的,但实际上没给,具有合理性,应予采纳。

4.关于被害人郭某、林某某被骗的事实和金额,无法认定

尽管证据显示郭某被诈骗一案,无法认定为L某实施帮信行为,但基于此前L某对郭某被诈骗一案已认罪认罚,辩护人对这部分不持异议。但L某对于上游实施违法犯罪的明知有一个过程,对于其客观上实施帮助的中立行为,但实际不知道为他人提供支付结算的部分应予扣除。在无法查清具体金额的情况下,应客观表述应部分扣除,作为从轻处罚的情节。林某某被诈骗的事实与被告人实施的帮信行为无法建立起有效链接,不应认定。

三、L某具有多项法定、酌定从轻、减轻处罚情节

1.被告人如实供述自己涉及的犯罪事实,系坦白

2.到案后即认罪认罚

3.积极配合办案,提供线索抓捕相关犯罪人员,对案件办理起积极的协助作用

4.从违法犯罪活动中未获利,无违法所得

5.无违法犯罪前科,系初犯、偶犯人身危险性和再犯可能性较小

四、L某应判处的刑罚

本罪是三年以下的较轻犯罪,L某符合社区矫正条件,建议对其判处1年以下有期徒刑,并适用缓刑。

              上海博和汉商(合肥)律师事务所

                         李煜律师                                

                          2022年9月8日当庭发表

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