导读
笔者尝试着来做一番场景模拟加分析。
作者：周海燕 原创授权发布
近期最热门的商界新闻当属“当当网”事件了。事件经过大致可概括如下：4月26日，当当网创始人之一、现任法定代表人俞渝的老公李国庆，率领五名彪形大汉，将“当当网”的几十枚公章悉数夺走，并且宣布已于4月24日依法召开临时股东会，重新调整了公司组织机构，设立董事会，选举李国庆为董事长、法定代表人、总经理，全面接管公司，负责公司运营管理。目前事件还在持续演变中，果然是生活远比电视剧更精彩。作为一名窗口登记人员，笔者突然想到：假如李国庆手持临时股东会决议，直奔市场监管部门，要求进行公司法定代表人变更登记，咋办？
兵来将挡，水来土掩，笔者尝试着来做一番场景模拟加分析。
可以肯定，因为有公章在手，再加上有临时股东会决议加持，李国庆出具的公司变更登记材料其他要素都会很完备，唯一需要认真审查的就是临时股东会决议，并且还须结合公司章程进行审查。
审查重点一
股东会的召集是否合法
《公司法》第四十条规定：“有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持”。据媒体报道，“当当网”此前并未设立董事会，仅设了一名执行董事兼经理，由俞渝担任。也就是说，假如俞渝不履行召集和主持股东会会议的职责，那么依法应当由公司监事召集和主持，国家企业信用信息公示系统显示，“当当网”的监事系阚敏，也就是说，下一轮应当是阚敏召集和主持，只有监事不召集和主持的，李国庆方可以自行召集和主持。也许李国庆会辩解，我提议了召开临时股东会的呀，但俞渝压根就不理我,公司监事阚敏也不理我，我是迫于无奈才自行召集和主持的。是的，《公司法》第三十九条规定：股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。李国庆的辩解也不是没有可能性，登记部门可要求他出具提议召开临时股东会的证据。
审查重点二
召集人是否履行了通知义务
《公司法》第第四十一条规定：“召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东，但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外”。也就是说，除非章程另有约定，股东会会议应当在会议召开的十五日前通知全体股东。这里的章程笔者认为可作广义理解。为全面提速商事登记，目前各地市场主体大多采用统一标准的格式章程，在推行“全程网上登记”的地区，章程更是由系统自动生成。格式章程的优势在于审查快，最大弊端就是缺少了公司自治条款，但这也不是不可弥补，比如公司股东之间可以另行签定协议，对章程中未能体现的自治条款另行约定，只要内容不违反法律和社会公共利益，同样具有法律效力。假如李国庆出具的公司章程及股东间协议均未就股东会会议的通知期限另行约定，只要公司有一名股东未接到关于召开股东会会议的通知，那么临时股东会会议就属于召集程序瑕疵，根据《公司法》第二十二条规定：股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。登记部门可要求李国庆提交已尽到通知义务的证据。
审查重点三
章程的修正是否合法
据《公司法》，未达3分之2表决权之决议无效，假如章程未另有规定，那么临时股东会决议很大程度上或是可撤销或是无效，市场监管窗口当然不可能受理啦。那么，事情又来了，假如李国庆要求：必须给我办，不办发个受理通知书给我，我去法院告你们。这时2019年10月1日起施行的《市场监督管理行政许可程序暂行规定》就该上场啦。该《暂行规定》第十三条规定：“申请材料不齐全或者不符合法定形式的，应当即时或者自收到申请材料之日起五日内一次告知申请人需要补正的全部内容和合理的补正期限。按照规定需要在告知时一并退回申请材料的，应当予以退回。申请人无正当理由逾期不予补正的，视为放弃行政许可申请，市场监督管理部门无需作出不予受理的决定。市场监督管理部门逾期未告知申请人补正的，自收到申请材料之日起即为受理。”要市场监管部门出具受理通知书也可以，前提是申请人须将市场监管部门要求补正的全部内容在合理期限内补正到位，否则视为放弃行政许可申请，市场监管部门无需作出不予受理的决定。假如，李国庆在合理期限内提交了全部补正内容，那么，依据《行政许可法》第三十八条规定：“申请人的申请符合法定条件、标准的，行政机关应当依法作出准予行政许可的书面决定”。（作者单位：东台市市场监管局）
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