企业重组的所得税处理

何道成

国家税务总局所得税司

开言语

《关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》（财税【2009】59号）是《企业所得税法》的重要配套政策，但是其文字晦涩难懂，让人望而生畏。

   “知其然，而且要知其所以然”。 实际上只要弄明白59号文件所蕴含的税收原则，对条款的理解，将会变得迎刃而解。

    新法实施以前的涉及重组的文件

    外资企业

    企业重组：国税发【1997】71号

    股权转让：国税函【1997】207号

    外商追加投资：财税【2002】56号、国税函【2003】368号

    金融资产处置（国税发【2003】3号）

    外资并购境内股权（国税发【2003】60号）

    外国银行分行改制为外商独资银行：财税【2007】45号

    内资企业

    资产评估增值：财税【1997】71号、财税【1998】50号

    企业改组改制、股权投资：国税发【1998】97号、国税发【2000】118号、  国税发【2000】119号、国税发【2003】45号、国税函【2004】390号

    债务重组：税务总局6号令

    企业整体资产整合：国税函【2004】348号

    新法实施以后的涉及重组的文件  

   《税法》及其《实施条例》

    财税【1997】57号、59号

    国税发【1998】88号

    国家税务总局公告第4号

第一讲  企业重组概念

从资产整合角度定义：

    是指企业对其拥有或控制的经济资源进行的改组。经济资源包括人的资源、物的资源和财的资源。

从业务整合角度定义：

    是指企业以提高公司整体质量或获利能力为目的，通过各种途径对企业内部和外部业务进行整合的行为。

    从资源配置角度定义：

是指对存量资产的再配置过程，也就是通过改变存量资源在不同所有制之间、不同的产业之间、不同地区之间，以及不同企业之间的配置格局，实现产业结构优化和提高资源利用目标。

    从该定义的内容上看，重组可以分为两个层面：一是微观层次的重组，内容主要包括企业内部的产品结构、资本结构与组织结构的调整；企业外部的合并与联盟等。二是宏观层次的产业结构的调整，是政府直接主导或干预的重组。

从产权角度定义：

    是指以产权为纽带，对企业的各种生产要素和资产进行新的配置和组合，以提高资源要素的利用效率，实现资产最大限度的增值行为。

上市公司重大资产重组：

    是指上市公司及其控股或者控制的公司在日常经营活动之外购买、出售资产，或者通过其他方式进行资产交易达到规定比例，导致上市公司的主营业务、资产、收入发生重大变化的资产交易行为。

上市公司重大资产重组的标准：

   （一）购买、出售的资产总额占上市公司最近一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末资产总额的比例达到50%以上；

   （二）购买、出售的资产在最近一个会计年度所产生的营业收入占上市公司同期经审计的合并财务会计报告营业收入的比例达到50%以上；

   （三）购买、出售的资产净额占上市公司最近一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末净资产额的比例达到50%以上，且超过5000万元人民币。

     《上市公司重大资产重组管理办法》证监会令第53号

税法关于企业重组定义：

    是指企业在日常经营活动以外发生的法律结构或经济结构重大改变的交易。

    企业重组的类型，包括企业法律形式改变、债务重组、股权收购、资产收购、合并、分立、清算等。

   （财税[2009]59号文）

第二讲  59号文的立法原则和依据

1、对交易行为征税的原则

企业资产重组，实际上是一种产权交易（转让）行为，这种交易结果，应按规定课税。具体讲，就应当按企业所得税一般原则，计算确定交易过程中产生的收入、成本费用和所得，依法征收企业所得税。

    这是税收组织收入的职责和所得税的特性决定的。

2、量能纳税的原则

企业重组应当有“足够”的现金流，否则，企业“无钱”纳税。

由于企业非现金重组中，大部分资产的隐含增值并没有变现，重组业务不能产生纳税的必要资金，此时，如果强行纳税，就会阻碍重组业务的正常进行。

3、中性和区别对待相结合的原则

有3层意思：

（1）税收不阻碍企业正常的重组业务；

（2）在通常情况下，对所有企业重组行为的税务处理，均应一视同仁，为企业创造公平的税收环境；

（3）对正常重组且税额较大的重组区别对待；对国有企业重组给予鼓励。

除了上述三个主要原则，另外还有：反避税的原则、便于税收征管的原则               等。

根据以上原则，59号文将企业重组区分为：

    普通性重组（应税重组）

    特殊性重组（免税重组）

    并建立了：备案管理制度（4号公告）

特殊性重组5项基本条件

1、具有合理的商业目的，且不以减少、免除或者推迟缴纳税款为主要目的。    体现了反避税原则。

2、被收购、合并或分立部分的资产或股权比例符合本通知的规定（75%）。体现了对大部分交易课税的原则和量能纳税的原则。

3、重组交易对价涉及股权支付比例符合规定的比例（85%）。

    4、企业重组后12个月内不改变原来的实质性经营活动，即经营活动的连续性。体现了对正常的、且具有合理商业目的重组行为区别对待原则。

    5、企业重组中取得股权支付的原主要股权，在12个月内，不得转让所取得的股权，即权益投资的连续性。

    体现了反避税原则（企业通过重组取得的股权可能出于弥补亏损或免税的需要）。

上述5个基本条件中：

    定性条件：1、4、5，其中，1为主，4和5为辅；

    定量条件：2和3。

财税59号文制定的依据：企业所得税法第二十条 

    本章规定的收入、扣除的具体范围、标准和资产的税务处理的具体办法，由国务院财政、税务主管部门规定。

财税59号文制定的依据：实施条例第七十五条

  　除国务院财政、税务主管部门另有规定外，企业在重组过程中，应当在交易发生时确认有关资产的转让所得或者损失，相关资产应当按照交易价格重新确定计税基础。

第三讲 资产重组的税务处理

第一种重组形式：企业法律形式改变：

1、名称改变；

    2、住所（公司注册地）改变；

    3、企业组织形式的改变。

企业法律形式改变的税务问题

1、企业名称改变：需要变更税务登记，一般不涉及企业所得税问题。

2、住所（公司注册地）改变：只涉及税收管辖权问题，需要变更税务登记和主管税务机关，一般不涉及企业所得税问题。

属于上述两种情况，有关企业所得税纳税事项，包括亏损结转、税收优惠等权益和义务，均由变更后的企业继承。因住所发生变化而不符合税收优惠条件除外（比如：西部企业移至东部）。

3、企业组织形式的改变：

    居民企业改变为非居民企业（即将登记注在移至境外）；

法人企业变为个人独资企业、合伙企业等非法人企业。

上述情况应视同企业进行清算、分配，股东重新投资成立新企业进行相关税务处理。

    企业的全部资产及其股东投资的计税基础均以公允价值为基础确定。

需要探讨的问题：

    非居民企业改变为居民企业，是否允许视同企业进行清算、分配？

第二种 重组形式：债务重组

    在债务人发生财务困难的情况下，债权人按照其与债务人达成的书面协议或者经法院裁定，就其债务人的债务作出让步的事项。

债务重组的几种形式：

    1、以现金或非现金资产清偿全部或部分债务；

    2、通过修改负债条件清偿全部或部分债务；

    3、债务人通过发行权益性证券清偿全部或部分债务；

    4、以经上三种形式组合的方式清偿全部或部分债务。

债务人的税务处理：

    1、以非现金资产清偿债务的，应当分解为转让非货币性资产、按非货币性资产公允价值清偿债务两项经济业务，并确认相关资产的所得或损失。

    2、发行权益性证券（债转股）清偿债务的，应当分解为债务清偿和投资两项业务，并确认有关债务清偿所得或损失。

    3、债务人应当按照支付的债务清偿额低于债务计税基础的差额，确认债务重组所得。

关于债务人确认的损失或所得，应按以下规定进行所得税处理：

    损失：按规定在债务重组日的纳税年度企业所得税前扣除。

    债务重组日：是指重组协议或合同生效日。

    需要探讨的问题：债转股如何确定重组日？

债务人的税务处理：

    普通性重组：计入当期损益（应纳税所得额）；

    特殊性重组：即符合特殊性重组5项基本条件，且企业债务重组确认的应纳税所得额占该企业当年应纳税所得额50%以上的，可以在5个纳税年度的期间内，均匀计入各年度的应纳税所得额。

第三种重组形式：股权收购

    定义：是指一家企业（以下称为收购企业）购买另一家企业（以下称为被收购企业）的股权，以实现对被收购企业控制的交易。收购企业支付的对价包括股权支付、非股权支付，或两者结合。

股权收购过程中需要弄清的几个问题：

    交易主体：收购企业和被收购企业的股东。

    交易客体：被收购企业股东拥有被收购企业的股权。

交易形式：在两个交易主体之间进行，不涉及被收购企业。

交易价格：原则上按被收购股权的市场公允价值确定。

交易结果：

    被收购企业的股东发生变更；

    被收购企业的股东需要计算确交易所得（损失）；  

    收购方需要确定收购成本；

    重组日（税务处理的时点）：以转让协议生效且完成股权转让变更手续日为重组日。

    注意：大小非解禁过程中存在的问题。

    股权收购的税务处理：普通性重组

    转让方：按公允价确定该项股权的转让所得或损失。   

    收购方：该项股权的计税基础为其取得成本，即为该项股权的公允价值。

股权收购的税务处理：特殊性重组

    特殊性重组应符合规定的比例（75%、85%）

    转让方：转让该项股权不需要确认转让所得或损失，即按原价进行转让；取得收购企业的股权以被收购股权原有计税基础确定，涉及补价或其他非货币性资产的，应将补价款或其他非货币性资产公允价从原计税基础中剔除。

    收购方：取得的股权的计税基础，应以被收购股权原有计税基础确定。

    股权收购需要探讨的问题

    问题之一：

    当股权收购符合特殊性重组规定的条件时，是否必须选择特殊性税务处理？根据59号文第六条第二款和第十一条的规定，企业可以自主选择特殊性重组  （比如当转让方处于免税期或以前年度有亏损时）。

问题之二：

    收购方存在重复纳税问题，这一问题是否需要消除？

    例子：被收购方转让股权的市场公允价为100万元，计税成本为80万元，收购方按市场公允价进行股权收购（即股权支付额为100万元），此时，如果符合特殊性重组规定的条件，且选择了特殊性重组，其取得股权的计税成本须按80万元确定。

上述例子分析：

    被收购方：取得的对价为市场公允价100万元，所得为20万元，虽然暂时不纳税，但将来转让时，还是需纳税。

    收购方：支付了100万元的对价，但只能按80万元确定计税成本，将来转让该项股权时，仍需对这20万元差价，确认转让所得纳税。

问题之三：

    企业分步或分次实施收购，对于每一次来说，其收购（转让）的股权比例均达不到规定的比例，但累计结果符合规定的比例，能否按特殊性税务处理。

    企业在重组前后连续十二月内分步对其资产、股权进行交易，应根据实质重于形式的原则，将上述交易作为一项企业重组交易进行处理。

第四种重组形式：资产收购

    定义：是指一家企业（以下称受让企业）购买另一家企业（以下简称转让企业）实质经营性资产的交易。受让企业支付对价形式包括股权支付、非股权支付，或者两者组合。

资产收购过程中需要弄清的几个问题

    交易主体：受让企业和转让企业；

    交易客体：即交易对象，为转让企业的资产；

交易价格：原则上按转让方转让资产的市场公允价值确定；

    交易结果：

    转让方：需要判定是否需要确认资产转让所得或损失，确认取得资产的计税成本；

    受让方：需要确定被收购资产的计税基础和支付形式。

重组日：为转让协议生效且完成资产实际交割日。

    需要探讨的问题：

    由于资产收购涉及的项目较多，具有综合收购属性，因此，其各项资产实际交割日存在差异，从而使重组日的判定标准困难。

具体判定标准：

存货资产，一般应于移交日；

固定资产，应于产权变更手续完成日；

股权资产，同上。

如不符合上述条件，可借助收入确认原则进行判定：

与标的物所有权相关的主要风险和报酬已转移；

    对交易资产原所有人没有保留与所有权相联系的

    继续管理权，也没继续实施有效控制。

    由于上述标准的差异，有人主张：应于合同、协议生效日。

资产收购与股权收购比较：

    相同：收购方均为交易的主体。

    差异：资产收购交易的客体是被收购企业的资产，被收购企业同时又是交易的主体；股权收购交易的客体是被收购企业的股权，但被收购企业不是交易的主体，交易的主体为被收购企业的股东。

交易主体的税务处理：

    与股权收购的基本原则和方法基本相同 

第五种重组形式：企业合并

税收定义：是指一家或多家企业（以下称为合并企业）将其全部资产和负债转让给另一家现存或新设企业（合并企业），被合并企业换取合并企业的股权或非股权支付，实现两个或两个以上企业的依法合并。

合并的两种类型：

吸收合并

新设合并

会计定义：企业合并是指将两个或两个以上单独的企业合并形成一个报告主体的交易或事项。

    从该定义上看，是否形成企业合并，关键要看交易或事项发生前后，是否引起报告主体的变化。

    独立的法律主体既是报告主体。

    关联企业之间的合并财务报告。

重组日：以合并企业取得被合并企业资产所有权并完成工商登记变更日期为重组日。

    问题：股权资产、不动产、债权等均需要变更权属，在工商登记完成变更时，某些资所有权变更手续不一定完成，因此，使重组日难以确定。

被合并企业的税务处理

            ---普通性重组

    被合并企业及其股东都应按清算进行税务处理；

被合并企业亏损不得在合并企业结转弥补。

问题之一：

关于反向合并亏损弥补问题。

问题之二：

在吸收合并中，吸收企业的亏损可以继续弥补，但新设合并，参与企业均需解散，均属于被合并企业，其亏损是否可以弥补？

    如不可以弥补，是否有违税收中性原则？

被合并企业的税务处理

              ---特殊性重组

    被合并企业的税务处理—特殊性重组  

    被合并企业亏损可以在合并企业结转弥补，但有限额。

    限额=被合并企业净资产公允价值*当年国债最高利率

    上述限额可以在《税法》规定的年限内，由合并企业弥补。

问题：

    合并企业2010年被合并，09年亏损500万元，08年为400万元，07年为300万元，06年200万元，05年为100万元，5年合计为1500万元。合并后，当弥补限额为1000万元时，其弥补限额如何进行分配？

    方法一：由近及远。

    方法二：由远及近。

    方法三：不分配，可在规定的限额和年限内按最大化方式进行弥补。

第五种 重组形式—企业合并

被合并企业的税务处理—特殊性重组。

被合并企业前相关所得税事项，由合并企业继承。

主要是税收优惠政策的继承。

企业合并或分立优惠政策的适用59号文第九条规定：

吸收合并：合并后的存续企业性质及适用税收优惠政策的条件未发生改变的，可以继续享受合并前该企业剩余期限的税收优惠，其优惠金额按存续合并前一年的应纳税所得额（亏损为0）计算。

企业合并或分立优惠政策的适用

存在的问题：

问题之一：存继企业可以按规定享受优惠政策，但其优惠金额只能按合并前一年的应税所得计算，这一规定没有考虑以后年度的增量因素。

问题之二：存继企业在合并前一年为亏损的，其优惠金额为0，实际上等于以后年度无法享受优惠政策。

问题之三：没有考虑被合并企业因素。

企业合并或分立优惠政策的适用

普通性重组：根据4号公告第十五条规定，普通性重组适用59号文第九条的规定。

特殊性重组：适用4号公告第二十八条规定。

第六种重组形式----分立

定义：是指一家企业（被分立企业）将部分或全部资产分离转让给现存或新设的企业（分立企业），被分立企业股东换取分立企业的股权或非股权支付，实现企业依法的分立。

企业分立最主要的特征是被分立企业资产、股权的分割，而不企业将资产用于对外投资。

分立---普通性重组

企业分立，当事各方应按下列规定处理：

1.被分立企业对分立出去资产应按公允价值确认资产转让所得或损失。

　　2.分立企业应按公允价值确认接受资产的计税基础。

3.被分立企业继续存在时，其股东取得的对价应视同被分立企业分配进行处理。（仅指留存收益部分）

4.被分立企业不再继续存在时，被分立企业及其股东都应按清算进行所得税处理。

5.企业分立相关企业的亏损不得相互结转弥补。

（权益如何分割？）

分立—特殊性税务处理

分立要适用特殊性税务处理，除了符合一般的5项条件外，还应该符合：

（一）被分立企业所有股东按原持股比例取得分立企业的股权；

（二）分立企业和被分立企业均不改变原来的实质经营活动。

被分立企业未弥补完亏损处理

被分立企业未超过法定弥补期限的亏损额，可按分立资产占全部资产的比例进行分配，由存续企业和分立企业分别弥补。

分立企业因继承被分立企业资产，而继承被分立企业亏损。

被分立企业股东取得分立企业

股权计税成本的确定

如需放弃“旧股”，“新股” 成本以放弃旧股的计税基础确定

如不需放弃“旧股”，可直接将新股的计税基础确定为0；或者：

首先调整被分立的净资产，即按被分立出去的净资产占全分立企业全部净资产的比例，调减原持股的计税基础；然后再将调减的计税基础平均到新股上。

特殊性重组条件下非股权支付税务处理：

特殊性重组虽然不需要确认股权转让所得或损失；但非股权支付部分仍需确认相应资产的转让所得或损失，并调整相应资产的计税基础。

确认方法：

非股权支付对应的资产转让所得或损失

=（被转让资产的公允价一被转让资产的计税基础）*

（非股权支付金额/全部被转让资产公允价）

跨境重组—资产收购和股权收购

（一）非居民企业向其100%直接控股的另一非居民企业转让其拥有的居民企业股权（交易的主体均在境外，客体在境内），如果：

预提所得没有变化。

取得股权一方承诺未来三年不转让股权。

可以适用特殊性重组。

（二）非居民企业向与其具在100%直接控股关系的居民企业转让其拥有的居民企业股权（交易的主体一个在境内，另一个在境外，客体在境内）。

此种情况：属于同一控制下的股权变更，没形成实际交易；未来交易也不产生税负变化；也没改变其实质性经营活动；税收管理管辖权没有变更，因此：          可以适用特殊性重组。

（三）居民企业以其拥有的资产或股权向其100%直接控股的非居民企业进行投资，其资产或股权转让收益如选择特殊性税务处理，可以在10个纳税年度内均匀计入各年度应纳税所得额。

    与前述情形相比：

    此种情况会产生税负（税率）的变化，即由25%转化为10%，因此，需要征税。但是，考虑到此种情形没有产生足够的现金流，企业纳税困难，因此，采取分期纳税（10年）的方式进行相关的税务处理。

    （四）财政部、国家税务总局核准的其他情形。

    主要是为国有企业重组改制留下空间。

备案管理

当事各方应在重组业务完成当年企业所得税年度申报时向主管税务机关提交书面备案资料，证明其符合特殊性税务处理的条件。

    具体按：

    国家税务总局公告2010年第4号执行。

    综合性提示：在股权支付前提下，有以下特点

   资产收购：形成母子（控股、投资），即被收购方成为收购方新股东，被收购方为母，收购方为子 。

    资产收购可能伴随股权收购：当被收购资产含有股权投资资产时，可能会出现以下三种税务处理：

    1、普通性重组；

    2、特殊性重组；

    3、以上两者组合：被收购资产不符合特殊性重组条件，但被收购资产占其被投资方股权超过75%时。

综合性提示：在股权支付前提下，有以下特点

    股权收购：形成母子（控股、投资），即被收购方的股东成为收购方新股东，被收购方的股东为母，收购方为子 ，同时又成为被收购方之母，被收购方和被收购方的股东脱离母子关系，成为间接投资（控股）关系；

    企业合并：形成整体，即参与合并各方均为合并企业共同的股东；

    企业分立：形成哥们，分立后各方法律地位平等，相互没有投资关系；

债务重组：形成母子（控股、投资），前提是债转股。