未按照公司章程规定期限出资是虚假出资吗？（恐龙博客）

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问：某公司2010年1月1日在我局登记注册，注册资金500万元。首次出资200万元，公司章程规定其余部分在2011年8月30日前缴费完毕。截止现在，该公司仍未缴付其余部分注册资金。我们可以根据公司法200条进行处罚吗？公司法26条规定2年内缴付，现在还不到两年。也就是说公司法和公司章程发生了冲突，按照那个执行。

 

答：   《公司法》第二十五条规定：“有限责任公司章程应当载明下列事项：（五）股东的出资方式、出资额和出资时间”可以看出，股东可以自己约定实际缴纳出资的时间，我们叫“约定出资时间”，而且，这个“出资时间”是登记机关的法定登记事项；

 

    《公司法》第二十六条规定“股东认缴的出资额应当自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。”这是法律规定的最长出资时间，我们叫“法定出资时间”；

 

     股东可以在法定的最长出资时间内约定自己的出资时间。

 

    《公司法》第二百条规定：“公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。” 这里的“未按期交付”只能是未按法定的出资时间交付出资，而不可能是未按章程约定的时间交付出资。一是因为章程具有合同性质，违反合同的约定且不违反国家强制规定的，行政机关不能以违约为由处罚合同一方当事人；二是约定出资时间是法定登记事项，登记机关不可能对超过法定出资期限的约定给予登记。因为,"未按期出资"只能是未按法定出资期限出资。

 

    由于约定出资时间是法定登记事项，登记事项发生改变是可以变更登记的。未按照登记机关登记的“出资时间”出资，属于改变登记事项未办理变更登记的情形。

 

 

    按照《公司法》第二百一十二条第二款规定：“公司登记事项发生变更时，未依照本法规定办理有关变更登记的，由公司登记机关责令限期登记；逾期不登记的，处以一万元以上十万元以下的罚款。”

 

     因此，你提出的问题属于股东超过章程约定的出资期限未出资，但未超过法定的出资期限。应当按《公司法》212条2款规定定性和处理。