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87号令逐条解读,第一条、第二条、第三条 中招协专家岳小川老师

本号将发表关于岳小川岳老师对87号令的逐条解读,岳老师是具有二十年政府采购经验的专家,对87号令的解读具有全方位视角,希望大家认真学习。

百科介绍:岳小川,2009年全国招标师职业水平考试辅导教材《招标采购专业实务》和《招标采购案例分析》的编写人员、《招标采购法律法规和案例分析》的审核人员。中国招标投标协会指定的2009年全国招标师职业水平考试辅导师资培训教师。现为中机国际招标公司第五业务部总经理,高级工程师。从事招标工作近20年,具有丰富的招标理论知识和实际工作经验。特别精通政府采购项目、机电产品国际招标项目、世界银行和亚洲开发银行贷款项目的招标。

注:本号已得到岳小川老师授权发表,转载请注明出处。

财政部于2017年7月11日正式发布了修订后的《政府采购货物和服务招标投标管理办法》(87号令)。87号令对18号令做了很多修改,从事政府采购工作的同志对87号令的内容都很关心。87号令分为七章八十八条。本人从今天开始对87号令逐条做详细解读。

第一条 为了规范政府采购当事人的采购行为,加强对政府采购货物和服务招标投标活动的监督管理,维护国家利益、社会公共利益和政府采购招标投标活动当事人的合法权益,依据《中华人民共和国政府采购法》(以下简称政府采购法)、《中华人民共和国政府采购法实施条例》(以下简称政府采购法实施条例)和其他有关法律法规规定,制定本办法。

本条是87号令的立法目的和立法依据。说到87号令,就必须说一说《招标投标法》和《政府采购法》“两法”打架的事情。一直以来,关于政府采购项目招标投标活动应该遵守《招标投标法》还是《政府采购法》,很多人认识不一致。有的同志说,政府采购工程招标应遵守《招标投标法》,而政府采购货物和服务招标应遵守《政府采购法》,不受《招标投标法》的约束。这种说法是错误的。

《招标投标法》作为招标投标活动的特别法,作出的关于在中华人民共和国境内进行的招标投标活动适用《招标投标法》的规定,确立了其对政府采购招标投标活动的管辖权。而《政府采购法》及其实施条例并没有排除《招标投标法》对政府采购招标投标活动的管辖,因此,政府采购项目的招标投标活动应当受《招标投标法》的约束。同时,2012年出台的《招标投标法实施条例》规定,政府采购的法律、行政法规对政府采购货物、服务的招标投标另有规定的,从其规定。这就很好的厘清了“两法”对政府采购项目招标投标活动的管辖边界。政府采购主管部门可以根据政府采购货物和服务项目的特点对其招标投标做专门规定。《政府采购货物和服务招标投标管理办法》(87号令)就是在此背景下出台的。虽然本条明确的立法依据是《政府采购法》和《政府采购法实施条例》,其实《招标投标法实施条例》也应该是其立法依据。

简而言之,政府采购工程、货物和服务进行招标投标,应受《招标投标法》的约束。其中达到公开招标限额标准的工程、货物和服务,属于《招标投标法》第三条规定的依法必须招标项目。政府采购货物和服务的招标投标活动,还受87号令的约束,且如果《招标投标法》与87号令的相关规定不一致时,应按照87号令执行。

第二条 本办法适用于在中华人民共和国境内开展政府采购货物和服务(以下简称货物服务)招标投标活动。

本条明确了87号令的适用范围。87号令的适用范围应从两方面理解。

一是地域范围。87号令只管辖在中国境内开展的政府采购活动。这个境内指的仅是行政边境,而不是主权边境。香港、澳门和台湾地区虽然主权属于中国,但是中国政府没有对其进行行政管理,因此香港、澳门和台湾地区的政府采购活动不属于87号令的管辖范围。

中国政府驻外机构的采购,虽然从采购主体和采购资金方面符合政府采购的特征,但由于其采购活动是在中国境外开展的,也不属于87号令的管辖范围。

二是内容范围。政府采购的内容包括工程、货物和服务。而87号令

只规范政府采购中的货物和服务招标,政府采购工程招标不适用。

特别需要注意的是,政府采购工程中也包含了部分货物和服务。根据《政府采购法实施条例》,政府采购工程中与工程建设有关的货物和服务招标,属于《招标投标法》的管辖范围;与工程建设无关的货物和服务招标,则属于87号令的管辖范围。那么,哪些货物和服务与工程建设有关,哪些货物和服务与工程建设无关呢?

与工程建设有关的货物,是指构成工程不可分割的组成部分,且为实现工程基本功能所必需的设备、材料等。例如:工程中的电梯、空调、水泵等设备和钢材、木材、水泥、沙石、油漆等材料,都将成为工程的组成部分,且不可分割。这些设备和材料就属于与工程建设有关的货物。而同样为工程中采购的货物,例如办公家具、窗帘、电器等与工程可以分割,是否采购或者其质量的好坏不影响工程的质量和功能使用,因此属于与工程建设无关的货物。

与工程建设有关的服务,是指为完成工程所需的勘察、设计、监理等服务。完成工程所需的服务,除了勘察、设计、监理以外,还包括工程建设中的项目管理服务、造价咨询服务、招标代理服务、跟踪审计服务等。而工程前期的编制项目建议书、可行性研究报告、环境影响评价报告、规划或方案设计服务等,项目后期的决算审计、评估、保洁、物业管理服务等,虽然与工程有关,但不是完成工程所必须的服务,不属于与工程建设有关的服务。

第三条 货物服务招标分为公开招标和邀请招标。

公开招标,是指采购人依法以招标公告的方式邀请非特定的供应商参加投标的采购方式。

邀请招标,是指采购人依法从符合相应资格条件的供应商中随机抽取3家以上供应商,并以投标邀请书的方式邀请其参加投标的采购方式。

本条阐明了公开招标和邀请招标的定义。

国际上对于招标方式一般是按照参与竞争的供应商地域范围划分的。如世界银行和亚洲开发银行将招标方式划分为国际竞争性招标、有限国际招标和国内竞争性招标三种。国际竞争性招标是招标人在全球范围内邀请不特定的供应商投标的方式,有限国际招标是招标人在全球范围内邀请特定的供应商投标的方式,而国内竞争性招标是招标人在其本国范围内邀请供应商投标的方式。

我国《招标投标法》和《政府采购法》把招标方式按照邀请供应商的方式划分为两种,即公开招标和邀请招标。而有关邀请供应商的地域范围,我国采用了在供应商资格条件中作出限制的方法。如果需要在全球范围内邀请供应商参加投标,则一般规定参加投标的供应商应该能够独立承担民事责任,而对供应商的注册地不做限制;如果仅在中国国内邀请供应商参加投标,即国内公开招标,则在供应商资格条件中提出,投标人应是在中国注册的法人或组织。

政府采购的供应商都应该是中国供应商,这从《政府采购法》第十条和第二十二条就可看出。因此,政府采购无论公开招标和邀请招标都属于国内招标。特殊情况下采购人如果需要从国外邀请供应商参加投标,需要先报财政部门批准后才可进行。

除此之外,87号令还改变了18号令采用招标采购单位代称采购人和采购代理机构的做法。用招标采购单位代称采购人和采购代理机构,虽然从文字表述上很简化,但是混淆了采购人和采购代理机构的责任、权利和义务。为此,87号令在同时有关采购人和采购代理机构的地方,采用采购人、采购代理机构的名称。例如第六十六条规定,采购人、采购代理机构应当采取必要措施,保证评标在严格保密的情况下进行。保证评标保密进行既是采购人的责任,也是采购代理机构的责任。87号令在仅涉及采购人和采购代理机构一方的地方,采用了采购人或者采购代理机构的名称。例如第二十条规定,采购人或者采购代理机构应当根据采购项目的特点和采购需求编制招标文件。编制招标文件的具体责任属于采购人还是属于采购代理机构,需要根据委托代理协议确定。明确采购人、采购代理机构双方责任后,采购中供应商、评审专家和监督部门可以根据责任的归属,或者找采购人、或者找采购代理机构办理有关事宜。

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