时间：2019年6月18日。
议题：
一、国有股份公司要设职工董事吗？
二、股东之间能否未经清算就分配公司开发的房产？
三、国企股权进场交易时，如何保证其他股东的优先购买权？
整理人：杨爱。
审阅人：邵兴全 博士；重庆炜林律师事务所，安洲律师。
一、国有股份公司要设职工董事吗？
WW（主提问人）：国有股份有限公司是不是一定要设职工董事？有无国资监管规定？公司法只有设监事会的要求，但是貌似没有一定要设职工董事的要求？目前没有找到国资监管相关规定。
小兵：两个以上国资设立的企业要派职工董事。
乐水www.7.cool：@WW 没有相关规定。混改的话，有的也没有约定。
唐大莽（律师）：国有独资公司，两个以上国有投资主体设立的有限公司，都必须要有职工董事！而设立的股份公司没有规定！
乐水www.7.cool：现在都在混改，逐步的国有独资公司有可能就消失了。混改也是在初步探索阶段，有的中字头的全民所有制企业就宣告改成国有独资公司，也就是不参与本轮混改了，有的中字头在探索混改。现在也是在试水。
WW：@唐大莽（律师） 您好，请问这个依据是什么呢？
唐大莽（律师）：公司法明确规定的哈！《公司法》第四十四条：“ 董事会的组成有限责任公司设董事会，其成员为三人至十三人；但是，本法第五十条另有规定的除外。两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；其他有限责任公司董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。”与第六十七条：“国有独资公司的董事会国有独资公司设董事会，依照本法第四十六条、第六十六条的规定行使职权。董事每届任期不得超过三年。董事会成员中应当有公司职工代表。董事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。”@WW 这个要看国有企业法（《企业国有资产法》），现在国有企业都在改制。
乐水www.7.cool：职工董事是对国有独资公司的要求，改制为股份公司以后则无此要求。的确是公司法要求的，但是要求的是国有独资公司。
WW：我想问的是，除了国有独资以外的国有企业。比如两个以上的国有企业股东，还有就是国有和民营混合股东，还有股份有限公司等等，各种情况，那如果是股份有限公司呢？
鲁保希：
水珠珠：《公司法》第一百零八条，“ 董事会组成、任期及职权股份有限公司设董事会，其成员为五人至十九人。董事会成员中可以有公司职工代表。”其中明确规定“可以有”，不强制必须。国资监管也是按公司法规定下执行，只不过企业国有资产法22条又规定：国家出资企业中应当由职工代表出任的董事、监事，依照有关法律、行政法规的规定由职工民主选举产生。这儿的国家出资企业除了国有独资公司，也包括国有控股公司，即混合所有制企业。有可能也是股份有限公司。
WW：@水珠珠 但是企业国有资产法第22条的规定，是“应当由”，而不是“应当有”。其实这一条想表达的意思是，如果企业有职工代表出任，则依照有关法律的规定产生。
水珠珠：@WW 对。所以还是依照公司法规定：股份有限公司可以有、也可没有职工董事。
邵兴全博士：正如@唐大莽（律师） 所说，针对国有股份公司，公司法并不要求派职工董事。
二、股东之间能否未经清算就分配公司开发的房产？
蒋平律师（主提问人）：请问公司股东之间达成协议，约定将所开发的房产按出资比例分配给股东的协议是否有效呢？公司未经清算。
水珠珠：@蒋平律师正好我们的企业就遇到你说的这种情况。也在考虑如何处理。现有有人建议采取买卖的方式，相当于向股东卖自己公司的房产。
唐大莽（律师）：股东之间没有权利签订那个分红协议，若签订那这个协议是无效的，分红只能由股东会决议，然后分红弥补亏损，提取法定公积金及缴税后过后就可以分红了，货币分红与实物分红都是一样的。分红和清算有什么关系啊，清算是公司要解散的时候才会清算。你实物分配和买卖的效力是一样的，在税务，同买卖一样的要交税。
水珠珠：公司收到房屋款后，采取分红的方式将现金分配给股东，只不过我们不太认可这种方式，增加税收。唐老师的意思是不是，只要公司没有亏损，股东想如何分配现金或实物都可以，是吗？公司那样做的感觉，好像就是为了增加公司营业收入，销售业绩。
鲁保希：实物分配应该也要在可分配利润的范围内？
水珠珠：如果提前分配实物，股东不出钱，感觉像是赠予。这种是实质上的资产无偿转让，是不是需要提前征得公司债权人的同意呢？如果债权人没意见，双方股东同意，就可以约定提前分配资产，与公司是否清算无关。是不是可以这样理解？
李楠律师：提前分配实物，未纳入公司营业收入，等于提前将利润予以分配，或许可以在公司账务中予以处理，先行评估实物具体价值，在会计年度内核算相关利润是直接予以核减。
蒋平律师：“公司将公司财产（非利润）分配给股东，或股东之间达成的分配公司财产（非利润）的协议有效吗？
https://mp.weixin.qq.com/s/33RCC84o2nlC4Y-_smJM0g”。
邵兴全博士：分红需要有严格的法定程序。对公司财产未依法定程序清偿前，不得分配给股东，这是一个基本原则，这主要是为了保护利益相关者的合法权益。
三、国企股权进场交易时，如何保证其他股东的优先购买权？
杨海黎 君跃律所（主提问人）：请教一个实务问题。A工投公司（市国资委100%持股）对B公司持股49%，C投资公司（自然人100%持股）对B公司持股51%，现在A工投公司欲退出B公司，A工投公司可以和C投资公司签订股权置换协议吗？不通过公开交易平台可以吗？
水珠珠：本来国有产权一般是不可以直接协议转让的，因为允许协议转让的范围条件受限制。协议转让给民营企业更是不允许的。但是公司法上第（）第七十一条规定股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。公司法第七十一条第二款规定，“其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。”
海上迎风：肯定要通过交易平台的，和优先购买权不冲突呀。不同意转让，等公开交易竞价结果出来再行使优先购买权。
水珠珠：今天我们正好遇到这个问题，我咨询了我们的法律顾问，他认为股东之间可以协议转让，因为如果C公司不同意A转让对B的股权，那A怎么去挂牌交易？
海上迎风：不同意转让不是人家不能转让呀。
如果股东会上C反对公开转让，A还可以去公开转让吗？这个问题一直希望得到解答。当然呀，他怎么能反对公开转让。不然不就是不经过其他股东同意不能转让了。
水珠珠：第七十一条规定：股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。
海上迎风：只是人家告知他转让价格后他可以同等条件优先购买而已。后半部分呢？
水珠珠：有可能不同意呀，他不想换一个不熟的人当股东呢。公司法第七十一条规定， 股权转让（建议删除）有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。 股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。 公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。
海上迎风：是呀，国资管理相关法律也是法律。购买可以竞价购买。
水珠珠：竞价有可能他买不到了，我觉得这个是公司法与国资管理规定的冲突地方。现在遇到这问题了，不知道如何解决。
钟兴春：@水珠珠 其它股东不同意转让，那你就买，你买我就走国资评估、挂牌流程、你优先权，不矛盾啊！没有任何股东敢说只能卖给他，不能卖给其他人，说实话，你这样操作了，涉嫌侵吞国有资产，你罪责大了去了，所以国有资产进场交易不仅有利于监督国有资产交易，还有利于保护买卖双方的合法权益！
YLC：同等价位下优先。
水珠珠：我们都要求进场。只是公司法上说了向股东以外的人转让股权，是需其他股东同意呀。专门强调了是向股东以外的人转。
钟兴春：没有关系啊，你不想让其他人进来可以，那你出钱不能低于其他投资人就行了啊，你已经有优先权了。
水珠珠：在没统一的解释前，我也想要求企业进场，不同意的那个股东去摘。
海上迎风：只是说购买，国资专门法律规定了购买的特定方式，不冲突呀。
水珠珠：@钟兴春 嗯，我暂时是这么要求的。只是企业的法律顾问认为可以不进场，股东之间可以协议转让。
钟兴春：那这样操作是否涉嫌国有资产流失？作为国有股权处置，评估价格只是作为定价依据，不能作为转让价格，转让价格要市场说了算。不同意转让，你就买，你买我也要按照国资监管要求进场，交易价格是同等价格你优先，充分保证了原股东权益了啊。现实中我处置过近百宗股权，还没有遇到这个问题。
水珠珠：可能是企业的想简化程序。
钟兴春：恐怕更多是想给协议交易找理由。
蒋平律师：进场交易是避免国有资产流失，优先购买权是维系公司人合性。
邵兴全博士：关于国资进场与其他股东行使优先购买权的问题。国资进场交易与其他股东优先购买权的保护并不矛盾，只是应该设计一个程序保证其他股东优先购买权的行使，《公司法司法解释四》有进一步的规定，可供参考。
联系客服
