问：
我大队查办了一起销售商销售的复合肥料经法定程序抽样送检，因为养分含量不足被法定检验部门判定为不合格商品，我们认定当事人违反了《产品质量法》第三十九条“销售者销售产品，不得掺杂、掺假，不得以假充真、以次充好，不得以不合格产品冒充合格产品。”规定，按照第五十条“在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好，或者以不合格产品冒充合格产品的，责令停止生产、销售，没收违法生产、销售的产品，并处违法生产、销售产品货值金额百分之五十以上三倍以下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；情节严重的，吊销营业执照；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”的规定给予了罚款处罚。
但是，该案在今年的案件评查中被认定为错案！理由是本案定性错误、适用法律错误。应该是违反了《产品质量法》第十三条二款：“禁止生产、销售不符合保障人体健康和人身、财产安全的标准和要求的工业产品。具体管理办法由国务院规定。”规定，应当按照第四十九条“生产、销售不符合保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准的产品的，责令停止生产、销售，没收违法生产、销售的产品，并处违法生产、销售产品（包括已售出和未售出的产品，下同）货值金额等值以上三倍以下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；情节严重的，吊销营业执照；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”处罚。
请龙哥定夺并晓我以理！
答复：从你所说的情况看，应当明确以下几个问题：
1、违反《质量法》第三十九条，按照第四十条处罚的违法行为有四种，即：掺杂、掺假；以假充真；以次充好；以不合格产品冒充合格产品。这四种不同的违法行为是相同的处罚，从你说的情况中看不出是按哪一种行为定的性，如果没有在处罚书中具体指出是哪一种违法行为，就是认定事实不清、定性不准；
2、《检验报告》结论是：“不合格产品”，只是证明产品不合格，还缺少构成“掺杂、掺假；以假充真；以次充好；以不合格产品冒充合格产品。”的主观要件和行为要件，该条规定的“掺”、“充”、“冒充”就是主观要件和行为要件，这是在《检验报告》中无法证明的，需要其他证据证明。如何证明、需要取得哪些证据，是另外一个问题了；如果你没有取得这些证据就认定当事人有“掺杂掺假。。。。冒充合格产品”的行为，则是证据不足；
3、《质量法》49条“生产、销售不符合保障人体健康和人身、财产安全的标准和要求的工业产品”，有的同事简单理解为：“只要产品不符合国家强制标准（GB），就可以按49条处罚。”这个理解是片面的，一是国家强制标准并不都是属于“不符合保障人体健康和人身、财产安全的标准”，或者说，按49条规定处罚的必须是销售不符合保障人体健康和人身、财产安全的国家强制标准的产品；
与《质量法》第四十九条相对应的是第十三条二款原文是： “禁止生产、销售不符合保障人体健康和人身、财产安全的标准和要求的工业产品。具体管理办法由国务院规定。”国务院对哪些产品作出了具体规定，需要针对具体案件查找具体规定。
比如：国务院规定的《危险化学品安全管理条例》规定“第一条 为了加强危险化学品的安全管理，预防和减少危险化学品事故，保障人民群众生命财产安全，保护环境，制定本条例。”进入目录的产品，就属于必须符合“保障人体健康和人身、财产安全标准的产品”；
再比如：《烟花爆竹安全管理条例》“第一条 为了加强烟花爆竹安全管理，预防爆炸事故发生，保障公共安全和人身、财产的安全，制定本条例。”也属于国务院具体规定的必须符合安全标准的产品；
国务院制定的《生产许可证管理条例》规定：“第一条 为了保证直接关系公共安全、人体健康、生命财产安全的重要工业产品的质量安全，贯彻国家产业政策，促进社会主义市场经济健康、协调发展，制定本条例。”并制定有目录产品，列入目录的产品都属于“保障人体健康、财产安全。。。”的产品；
4、明确了上面道理后，就可以知道了： 化肥是列入《工业产品生产许可证条例》目录的产品，也就是纳入生产许可证管理的产品，必须取得QS才能生产、销售的产品，质量不合格的，就违反了《质量法》第13条规定，应当按照按《质量法》第49条处罚。
最后还要说明一点《质量法》第49条与50条的区别：49条指的是销售的产品不符合安全标准的，就可以处罚；50条规定的，虽然也是销售了不合格产品，但指的是当事人必须要有“掺杂掺假、以此充好、以假充真、以不合格产品冒充合格产品”的行为。49条的重点在产品；50条的重点在行为。
综上：销售不符合安全标准的化肥，应当是违法了《质量法》13条规定，按照49条处罚。
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