停更了近半年，今日开始正式回归。
这次复耕起，本号每周固定更新一次。
近期推送内容为前期自己在准备业务竞赛时梳理的刑法、刑诉法知识点。
以法条、司法解释为主，辅有部分理解和适用及少量的个人理解。
目的是自我学习&与君分享
个人梳理，定有不全不准确之处
欢迎留言交流、勘误ღ( ´･ᴗ･` )比心
一、刑法条文
第十二条【溯及力】：
中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。
二、司法解释
（一）《最高人民检察院关于检察工作中具体适用修订刑法第十二条若干问题的通知》（1997.10.6施行）
（最高人民检察院发布）
地方各级人民检察院、各级军事检察院：
根据修订刑法第十二条的规定，现对发生在１９９７年９月３０日以前，１９９７年１０月１日后尚未处理或者正在处理的行为如何适用法律的若干问题通知如下：
一、如果当时的法律（包括１９７９年刑法，中华人民共和国惩治军人违反职责罪暂行条例，全国人大常委会关于刑事法律的决定、补充规定，民事、经济、行政法律中“依照”、“比照”刑法有关条款追究刑事责任的法律条文，下同）、司法解释认为是犯罪，修订刑法不认为是犯罪的，依法不再追究刑事责任。已经立案、侦查的，撤销案件；已批准逮捕的，撤销批准逮捕决定，并建议公安机关撤销案件；审查起诉的，作出不起诉决定；已经起诉的，建议人民法院退回案件，予以撤销；已经抗诉的，撤回抗诉。
（注：规定了新刑法认为不是犯罪的案件的处理方式——赶快放人、撤案，降低损失哈？体现从轻）
二、如果当时的法律、司法解释认为是犯罪，修订刑法也认为是犯罪的，按从旧兼从轻的原则依法追究刑事责任：
１、罪名、构成要件、情节以及法定刑没有变化的，适用当时的法律追究刑事责任。
２、罪名、构成要件、情节以及法定刑已经变化的，根据从轻原则，确定适用当时的法律或者修订刑法追究刑事责任。
（注：本条规定了旧刑法也认为是犯罪时的处理方式——从旧兼从轻，归纳一下即都没变化的，用79；79轻的，用79；79重的，用97。例如抢劫罪的基本犯79、97中均有规定，如果犯罪行为发生在79刑法生效期间，处理时罪名要认定为抢劫，但是要引用79刑法条文）
三、如果当时的法律不认为是犯罪，修订刑法认为是犯罪的，适用当时的法律；但行为连续或者继续到１９９７年１０月１日以后的，对１０月１日以后构成犯罪的行为适用修订刑法追究刑事责任。
（注：本条规定的是，79刑法不认为是犯罪，但犯罪行为连续到了97刑法之后，那么1997年10月1号之后的行为要追究刑事责任。对这类行为在计算数额、次数的时候要注意。）
（二）《最高人民法院关于适用刑法第十二条几个问题的解释》（1998.1.13施行）（最高人民法院发布）
修订后的《中华人民共和国刑法》一九九七年十月一日施行以来，一些地方法院就刑法第十二条适用中的几个具体问题向我院请示。现解释如下：
第一条 刑法第十二条规定的《处刑较轻》，是指刑法对某种犯罪规定的刑罚即法定刑比修订前刑法轻。法定刑较轻是指法定最高刑较轻；如果法定最高刑相同，则指法定最低刑较轻。
（注：这一条告诉大家如何比哪个法条规定的轻，比法定刑，先比高，再比低）
第二条 如果刑法规定的某一犯罪只有一个法定刑幅度，法定最高刑或者最低刑是指该法定刑幅度的最高刑或者最低刑；如果刑法规定的某一犯罪有两个以上的法定刑幅度，法定最高刑或者最低刑是指具体犯罪行为应当适用的法定刑幅度的最高刑或者最低刑。
（注：这条说明了如果只有一个幅度，就比改幅度，如果有两个幅度，则比行为应当适用的幅度）
第三条 一九九七年十月一日以后审理一九九七年九月三十日以前发生的刑事案件，如果刑法规定的定罪处刑标准、法定刑与修订前刑法相同的，应当适用修订前的刑法。
（注：如果前后法定刑都相同的，用79，这和前一个司法解释内容是一致的。但要注意适用这一条的前提就是前后法律都认为该行为构成犯罪哦，如果前面刑法不认为是犯罪，则不能发生在之前刑法生效期间的数额）
（三）《最高人民检察院关于对跨越修订刑法施行日期的继续犯罪、连续犯罪以及其他同种数罪应如何具体适用刑法问题的批复》（1998.12.2施行）（最高人民检察院发布）
四川省人民检察院：
你院川检发研（1998）10号《关于对连续犯罪、继续犯罪如何具体适用刑法第十二条的有关问题的请示》收悉，经研究，批复如下：
对于开始于1997年9月30日以前，继续或者连续到1997年10月1日以后的行为，以及在1997年 10月1日前后分别实施的同种类数罪，如果原刑法和修订刑法都认为是犯罪并且应当追诉，按照下列原则决定如何适用法律：
一、对于开始于1997年9月30日以前，继续到1997年10月1日以后终了的继续犯罪，应当适用修订刑法一并进行追诉。
二、对于开始于1997年9月30日以前，连续到1997年10月1日以后的连续犯罪，或者在1997年 10月1日前后分别实施同种类数罪，其中罪名、构成要件、情节以及法定刑均没有变化的，应当适用修订刑法，一并进行追诉；罪名、构成要件、情节以及法定刑已经变化的，也应当适用修订刑法，一并进行追诉，但是修订刑法比原刑法所规定的构成要件和情节较为严格， 或者法定刑较重的，在提起公诉时应当提出酌情从轻处理意见。
（注：这个批复规定了跨法犯适用法条的问题，简单归纳就是，一个行为，从79期间持续到了97之后（耐久力MAX(#^.^#)）的用97刑法；数个行为，前后连续跨越，或者构成了同种数罪，且法律规定没有变化的，用97；而且即使法律规定有变化了，还是用97哈哈，但是这样可能违反了从旧兼从轻原则，怎么办呢？这条规定在提起公诉时，量刑意见酌情从轻）。
（四）《最高人民检察院关于《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》的时间效力的批复》
（2000.6.29施行）（最高人民检察院发布）
天津市人民检察院：
你院“关于《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》的实施时间问题的请示”收悉。经研究，批复如下：
《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》是对刑法第九十三条第二款关于“其他依照法律从事公务的人员”规定的进一步明确，并不是对刑法的修改。因此，该《解释》的效力适用于修订刑法的施行日期，其溯及力适用修订刑法第１２条的规定。
（注解：本司法解释主要意思是人大常委会的立法解释，并不是对刑法条文的修改，故立法解释的效力与解释对应的刑法条文的溯及力完全相同。凡是对应刑法条文能适用的，立法解释的内容就能够适用。所以立法解释的时间效力与司法解释是有不同的，要注意。）
（五）最高人民检察院关于认真贯彻执行《中华人民共和国刑法修正案 (四)》和《全国人大常委会关于＜中华人民共和国刑法＞ 第九章渎职罪主体适用问题的解释》的通知
（2003.1.14施行）（最高人民检察院发布）
……
三、要准确把握《刑法修正案(四)》和《解释》的时间效力，正确适用法律。《刑法修正案(四)》是对《刑法》有关条文的修改和补充，实践中办理相关案件时，应当依照《刑法》第十二条规定的原则正确适用法律。
对于1997年修订刑法施行以后、《刑法修正案(四)》施行以前发生的枉法执行判决、裁定犯罪行为，应当依照《刑法》第三百九十七条（滥用职权罪、玩忽职守罪）的规定追究刑事责任。
根据《立法法》第四十七条的规定，法律解释的时间效力与它所解释的法律的时间效力相同。对于在1997年修订刑法施行以后、《解释》施行以前发生的行为，在《解释》施行以后尚未处理或者正在处理的案件，应当依照《解释》的规定办理。对于在《解释》施行前已经办结的案件，不再变动。
（注解：该司法解释，再次明确了人大常委会的立法解释的效力与对应刑法的时间效力完全相同。但是立法解释发布前已办结的案件，不再改动。所以立法解释的时间效力与司法解释是有不同的！申明AGAIN）
（六）《最高人民法院关于〈中华人民共和国刑法修正案(八)〉时间效力问题的解释》
已于2011年4月20日由最高人民法院审判委员会第1519次会议通过，现予公布，自2011年5月1日起施行。
二○一一年四月二十五日
为正确适用《中华人民共和国刑法修正案(八)》，根据刑法有关规定，现就人民法院2011年5月1日以后审理的刑事案件，具体适用刑法的有关问题规定如下：
第一条 对于2011年4月30日以前犯罪，依法应当判处管制或者宣告缓刑的，人民法院根据犯罪情况，认为确有必要同时禁止犯罪分子在管制期间或者缓刑考验期内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定人的，适用修正后刑法第三十八条第二款或者第七十二条第二款的规定。
犯罪分子在管制期间或者缓刑考验期内，违反人民法院判决中的禁止令的，适用修正后刑法第三十八条第四款或者第七十七条第二款的规定。
（注：禁止令可以用于修八前）
第二条 2011年4月30日以前犯罪，判处死刑缓期执行的，适用修正前刑法第五十条的规定。
被告人具有累犯情节，或者所犯之罪是故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪，罪行极其严重，根据修正前刑法判处死刑缓期执行不能体现罪刑相适应原则，而根据修正后刑法判处死刑缓期执行同时决定限制减刑可以罚当其罪的，适用修正后刑法第五十条第二款的规定。
（注：死缓限制减刑也可以适用于修八前）
第三条 被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕或者赦免以后，在2011年4月30日以前再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是否构成累犯，适用修正前刑法第六十五条的规定;但是，前罪实施时不满十八周岁的，是否构成累犯，适用修正后刑法第六十五条的规定。
曾犯危害国家安全犯罪，刑罚执行完毕或者赦免以后，在2011年4月30日以前再犯危害国家安全犯罪的，是否构成累犯，适用修正前刑法第六十六条的规定。
曾被判处有期徒刑以上刑罚，或者曾犯危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪，在2011年5月1日以后再犯罪的，是否构成累犯，适用修正后刑法第六十五条、第六十六条的规定。
（注：行为在修八前，且前罪是未成年人的不构成累犯。扩大了特殊累犯的犯罪，被扩容的这些犯罪要满足后罪在刑修八之后才犯的，才能适用修八认定构成累犯。）
第四条 2011年4月30日以前犯罪，虽不具有自首情节，但是如实供述自己罪行的，适用修正后刑法第六十七条第三款的规定。
（注：2011年4月30日以前的行为可以用坦白）
第五条 2011年4月30日以前犯罪，犯罪后自首又有重大立功表现的，适用修正前刑法第六十八条第二款的规定。
（注：2011年4月30日以前自首又重大立功的，适用旧法——犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚，为什么要说这个，因为修八把它删掉了呀）。
第六条 2011年4月30日以前一人犯数罪，应当数罪并罚的，适用修正前刑法第六十九条的规定;2011年4月30日前后一人犯数罪，其中一罪发生在2011年5月1日以后的，适用修正后刑法第六十九条的规定。
第七条 2011年4月30日以前犯罪，被判处无期徒刑的罪犯，减刑以后或者假释前实际执行的刑期，适用修正前刑法第七十八条第二款、第八十一条第一款的规定。
第八条 2011年4月30日以前犯罪，因具有累犯情节或者系故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪并被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，2011年5月1日以后仍在服刑的，能否假释，适用修正前刑法第八十一条第二款的规定;2011年4月30日以前犯罪，因其他暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，2011年5月1日以后仍在服刑的，能否假释，适用修正后刑法第八十一条第二款、第三款的规定。
（七）最高人民法院关于《中华人民共和国刑法修正案（九）》时间效力问题的解释
为正确适用《中华人民共和国刑法修正案（九）》，根据《中华人民共和国刑法》第十二条规定，现就人民法院2015年11月1日以后审理的刑事案件，具体适用修正前后刑法的有关问题规定如下：
第一条 对于2015年10月31日以前因利用职业便利实施犯罪，或者实施违背职业要求的特定义务的犯罪的，不适用修正后刑法第三十七条之一第一款的规定。其他法律、行政法规另有规定的，从其规定。
第二条 对于被判处死刑缓期执行的犯罪分子，在死刑缓期执行期间，且在2015年10月31日以前故意犯罪的，适用修正后刑法第五十条第一款的规定。
第三条 对于2015年10月31日以前一人犯数罪，数罪中有判处有期徒刑和拘役，有期徒刑和管制，或者拘役和管制，予以数罪并罚的，适用修正后刑法第六十九条第二款的规定。
第四条 对于2015年10月31日以前通过信息网络实施的刑法第二百四十六条第一款规定的侮辱、诽谤行为，被害人向人民法院告诉，但提供证据确有困难的，适用修正后刑法第二百四十六条第三款的规定。
第五条 对于2015年10月31日以前实施的刑法第二百六十条第一款规定的虐待行为，被害人没有能力告诉，或者因受到强制、威吓无法告诉的，适用修正后刑法第二百六十条第三款的规定。
第六条 对于2015年10月31日以前组织考试作弊，为他人组织考试作弊提供作弊器材或者其他帮助，以及非法向他人出售或者提供考试试题、答案，根据修正前刑法应当以非法获取国家秘密罪、非法生产、销售间谍专用器材罪或者故意泄露国家秘密罪等追究刑事责任的，适用修正前刑法的有关规定。但是，根据修正后刑法第二百八十四条之一的规定处刑较轻的，适用修正后刑法的有关规定。
（注：修九之前实施组织考试作弊的行为应认定为非法获取秘密、非法生产销售间谍转用器材、泄露国家秘密等罪，除非修正后的判的轻）
第七条 对于2015年10月31日以前以捏造的事实提起民事诉讼，妨害司法秩序或者严重侵害他人合法权益，根据修正前刑法应当以伪造公司、企业、事业单位、人民团体印章罪或者妨害作证罪等追究刑事责任的，适用修正前刑法的有关规定。但是，根据修正后刑法第三百零七条之一的规定处刑较轻的，适用修正后刑法的有关规定。
实施第一款行为，非法占有他人财产或者逃避合法债务，根据修正前刑法应当以诈骗罪、职务侵占罪或者贪污罪等追究刑事责任的，适用修正前刑法的有关规定。
（注：修九之前的虚假诉讼行为定伪造印章、妨害作证，除非虚假诉讼定的轻，同时虚假诉讼占有财物，以前定诈骗、职务侵占、贪污等）
第八条 对于2015年10月31日以前实施贪污、受贿行为，罪行极其严重，根据修正前刑法判处死刑缓期执行不能体现罪刑相适应原则，而根据修正后刑法判处死刑缓期执行同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释可以罚当其罪的，适用修正后刑法第三百八十三条第四款的规定。根据修正前刑法判处死刑缓期执行足以罚当其罪的，不适用修正后刑法第三百八十三条第四款的规定。
（注：对贪污、受贿可以适用死缓限制减刑，根据部分学者的理解，这并不违反从旧兼从轻原则，因为如果不适用死缓限制减刑，就要判死刑了@@）
第九条 本解释自2015年11月1日起施行。
（八）最高法最高检关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定
高检发释字〔2001〕5号
（2001年9月18日最高人民法院审判委员会第1193次会议、2001年6月18日最高人民检察院第九届检察委员会第90次会议通过）
为正确适用司法解释办理案件，现对适用刑事司法解释时间效力问题提出如下意见：
一、司法解释是最高人民法院对审判工作中具体应用法律问题和最高人民检察院对检察工作中具体应用法律问题所作的具有法律效力的解释，自发布或者规定之日起施行，效力适用于法律的施行期间。
二、对于司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件，依照司法解释的规定办理。
三、对于新的司法解释实施前发生的行为，行为时已有相关司法解释，依照行为时的司法解释办理，但适用新的司法解释对犯罪嫌疑人、被告人有利的，适用新的司法解释。
四、对于在司法解释施行前已办结的案件，按照当时的法律和司法解释，认定事实和适用法律没有错误的，不再变动。
（注：最简单的记忆口诀就是——从旧兼从轻，若无则从新。）
以上是本周学习笔记，希望您喜欢。
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