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实习(诉讼)律师学习什么
实习律师从哪几个方面


南京周建律师
为方便阅读,略作摘抄

1. 法律适用的学习

法律的适用本质上是法律的解释:法律规定是特定的、稳定的;但社会现实是千姿百态、不断变化的,因此某一法条能否适用以及如何适用某一案件,就涉及到对法律的解释问题。实际上一个优秀的律师必然是一个优秀的法律解释者,通过其对法律的解释,其能将对客户有利的法条适用于案件或者说避免对客户不利的法条适用于案件。试举一例: 众所周知,行使同时履行抗辩权需在同一个合同下进行。现在A和B签订了两份合同(合同一、合同二),两份合同的内容互为前提,不可分割,那么A能否以其在合同一中的权利抗辩B在合同二中的权利呢?A的律师该如何运用法律解释的方法为A行使同时履行抗辩权提供法律基础呢?这是就是律师的价值所在。

学习法律适用,个人认为阅读《人民法院案例选》是一个较为有效的方法,通过阅读案例,思考法官是如何解释某一法条并将其适用于特定案件的;法官如此解释法条的原因为何;如果我是原被告律师,该如何解释法条,这样的解释能否被法官所接受。通过大量的类似训练,个人认为可以提升实习(诉讼)律师的法律解释和适用水平。


2. 证据运用的学习

有些案件法律适用不复杂,没有多大的争议,但证据和事实却很难认定。这里提一句,就证据和事实而言,法官和律师因角色的不同,其目的亦相异:法官更像是一个“拼图者”,其希望能够通过双方提交的证据尽可能的还原事实真相;但律师更像是一个“裁剪者”,对客户不利的事实,其会“剪去”,对客户有利的事实其会不遗余力的向法官表达。对于律师而言,己方的证据材料应当如何筛选、编排、表达、法官是否会接受等;对方的证据应当如何应对、攻击等皆需要经验的积累。试举一例:对于录像证据,法院是否认可以及其证明力如何一方面要看具体的案件;另一方面也要看不同法院的做法。笔者曾遇到过一个案件,法官曾告知我方应当如何对证人进行录像(例如,应当在证人来之前就开机摄制十分钟左右等)在一般情形下才会得到法官的认可,后在其他的案件中我们采用了这一方法也得到了法官的认可。


3. 程序操作的学习

如上所述,法学院的课程告诉我们“被告有提起管辖权异议的权利”和“公告送达”的概念,但是现实中如何正面的运用这些程序(除上述之外还有如何申请证人出庭、如何申请追加第三人、如何提起反诉等等);如何避免对方不当运用相关程序给己方造成诉讼上的不便需要经验的积累。同时,基于法官的自由裁量权,对于同样的程序问题,不同地区的法院的习惯性做法可能亦有差异,例如我们之前有个外地的案例,我们接手时离举证期限已很近,但阅读完材料后我们觉得还需寻找其他证据,故我们向法院申请了延期举证,后本案主审法官未批准我们的请求,原因在于他们院基本没有批准延期举证的做法;而我们在另外一个案件中,对方申请延期举证,法院批准了,法官解释说虽然他也知道对方可能也拿不出更多的证据,但是由于本案是高院一审案件,故为了谨慎起见还是批准了对方的延期举证(可见,法条与现实之间的距离有多大,sigh)。


4. 诉讼策略的学习

由于我个人参加工作不久,对于该点的书写可能无法驾驭。但是我总觉得诉讼策略的把握是经验老道的律师最有价值的地方。一个案件,法律理解、证据事实就那么些,如何灵活地布置同时根据对方的策略及时调整自己的战术以达到说服法官接受自己观点驳斥对方观点的目的。这好比炒菜,法律、证据、程序运作是材料,诉讼策略的布置是炒菜的过程,何时放入何种材料、火候如何把握、何时起锅都是很有讲究的。实际上,个人认为这也是诉讼仲裁最为有趣的地方,因为你是在与人交流、沟通,这亦验证了那句名言“与人斗,其乐无穷”。

5. 沟通技巧的学习

诉讼律师沟通的对象包括但不限于:己方当事人、对方当事人、公检法机构、对方律师。为了达到目的,何时与何人沟通什么、态度强硬还是柔软都需要长时间的积累。试举一例:一合同纠纷案件,对方起诉我方当事人欠款但拿不出充分的证据,同时由于我方相关单据较模糊,故我方主张应当由法院组织双方对账以查明我方是否欠款以及如欠款,具体的数额是多少。结果法官不乐意了,他的意思是这么小的案件(标的额20万不到)这么搞太复杂。后来在庭审中提出一些问题并强迫我方直接回答是或否,例如有个问题是“某某年某某月某某日被告方是否收到多少货物”,我方回答“不知道,由于双方账目都是乱的,故需要组织对账“,结果法官告知我们不能回答“不知道”,只能说“是”或者“否”并交代书记员当我方说“不知道”时,在庭审笔录中记载“否”。此时,我们作为代理人向法官很强硬的表示回答“不知道”是我们的权利,并告知书记员修改相关信息。后来在我们强烈要求下,法官才放弃了该审判策略。




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