民事证据 | 举证的实战攻略

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编者按：“证明责任乃诉讼之脊梁”，这一法谚一语道出了举证责任的重要。本文试图解答举证证明责任的含义（是什么）、举证责任分配（谁举证）的问题；并结合实务代理经验，就如何更好地举证，从证据呈现、证据组织、证据编排、证据提交形式、证据清单和证据册的制定等方面提出几点建议，谨抛砖引玉，供读者一起探讨。

举证证明责任有三层含义：

一是提供证据，当事人应负担提供证据的责任，即双方当事人中谁有义务提供证据。

二是证明待证事实，当事人所举的证据对待证事实所应达到的证明程度，即当事人所举的证据能否证明待证事实存在。这也是举证责任的核心。

三是承担相应法律后果，负有举证责任的当事人，如果举不出证据，或者其所举的证据不能达到证明待证事实存在或不存在的效果，就应当承担于己不利的法律后果。

举证责任分配的一般规则之一：谁主张谁举证。

《最高人民法院关于适用民事诉讼法的解释》（下称“《民诉法司法解释》”）第91条规定了举证责任分配的一般原则“谁主张谁举证”，主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。

举证责任分配的一般规则之二：否认者通常不负举证责任，抗辩者负举证责任。

关于举证责任的分配，需要识别针对原告事实主张的反驳是否认还是抗辩。否认，是指不承认原告所主张的利己事实，包括直接否认和间接否认。抗辩，是在承认原告所主张利己事实的前提下，附加性地提出一个新的事实。否认者通常不负举证责任，抗辩者通常负举证责任。

关于否认与抗辩的区别，以下试以一例说明。例：张三诉李四返还借款的诉讼中，李四可以有三套反驳方案：

一是李四反驳称自己没有借过张三的钱。这种反驳属于直接否认。从举证责任分配角度来看，属于对借款关系成立要件事实的否认，并不会引起举证责任的转移，故李四无须举证自己没有借钱，而是由张三举证自己借钱了。

二是李四反驳称自己是收到过张三的钱，但这不是借款而是张三赠送的。李四以赠与否定借款，这种反驳属于间接否认。间接否认本质上属于否认而不是抗辩，因此，张三仍须对借款关系成立要件事实承担证明责任，如果举证不充分，应承担不利的后果；而李四无须就赠与事实进行举证。

三是李四反驳称自己的确向张三借过5万元，但已归还。这种情形属于权利消灭的抗辩，李四须对还款事实进行举证。

简言之，否认是针对事实，抗辩是针对权利，否认事实无需举证，抗辩权利需要举证。

那么，法官有无权力分配举证责任呢？

《最高人民法院民事诉讼法司法解释理解与适用》一书，司法解释起草人在“审判实践中应当注意的问题”一栏中对此问题专门回应：

“审判实践中涉及举证责任的分配问题时，首先应当明确的是，举证责任的分配具有法定性，即举证责任是由法律分配而原则上不能由法官来分配。《民事诉讼证据规定》第7条规定，在法律没有具体规定，依本规定及其他司法解释无法确定举证责任承担时，法院可以根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担，赋予法官在特殊情况下分配举证责任的权力。但从审判实践中适用的情况来看，这一条适用的条件并未得到严格的执行，滥用该条规定、随意调整法律确定的举证责任分配规则的情况在实践中十分普遍。鉴于此，《民诉法解释》删除了该条内容。”[1]

因此，法官是没有权力分配举证责任，法官在举证责任分配问题的处理上是法官适用法律的过程，如果法官依职权分配了举证责任，将构成适用法律错误，当事人可以此作为上诉审的理由。

综上，对民事诉讼中举证责任分配加以小结：

第一，谁主张谁举证，请求权人承担权利发生要件的举证责任，请求权人的对方当事人承担权利限制要件、权利妨碍要件或者权利消灭要件的举证责任；

第二，主张抗辩者需要对抗辩的事实承担举证责任，主张否认者不需要对否认的事实承担举证责任；

第三，法官没有权利分配举证责任，法官任意分配举证责任将构成适用法律错误。

笔者结合实务经验，从证据呈现、证据组织、证据编排、证据提交形式、证据清单和证据册的制定方面提出以下几点建议。

诉讼呈现可视化

适用场景：时间图、法律关系图、示意图、现场照片，等。

常用工具：Process On、PPT绘图、X-mind、幕布，等。

示例1：时间轴线图（单一主体、多次行为）▽

示例2：法律关系图（多个主体、交互行为）▽

证据的组织和编排

证据的组织上，分层次、有侧重、有取舍，切忌一本证据打到底。不同诉讼阶段的侧重不同，一审证据——全面，还原；二审、再审证据——重点围绕诉讼策略和争议焦点。

证据的编排上，主要常见的证据逻辑顺序包括时间顺序型、重点事实型、法律关系型。笔者建议将提交法院的证据进行分组，并根据证明目的的重要性及证明力度的强弱对组内证据进行排序。

以再审证据为例。再审申请阶段，再审法院原则上一般采取书面审理的方式，即法官根据再审申请人提交的再审材料（主要是再审申请书和再审证据）进行审理，决定是否驳回再审申请。而再审证据作为支持再审申请书的事实和理由，尤为重要。如何通过再审证据打动法官？是事无巨细地展现案件全貌，还是围绕再审焦点重点突出、一针见血。对此，笔者建议，再审证据尽可能地围绕再审诉讼策略和再审争议焦点，展现与原审裁判的冲突，将法官无法忽视、不可不改的原审裁判瑕疵放在开头，充分引起法官关注，提高再审申请的成功概率。

提交证据的形式要求

最新出台的《民事证据规定》第19条，对于制定证据的形式提出了较为明确的要求，这是第一次以司法解释对提交证据的形式进行了说明。

“提交证据应当是逐一分类、编号；而且要写明证据来源、证明对象、证明目的，签章注明日期，并且依照对方当事人人数提出副本。人民法院收到当事人提交的证据材料，应当出具收据，注明证据的名称、份数和页数以及收到的时间，由经办人员签名或者盖章。”[2]

需要特别注意实践中常见的三个问题：一是，提交证据的数量不够；二是，证据册没有页码；三是，不写提交日期，实践中当事人常常为了避免提交证据日期与举证期限的“关门”撞期，讨巧不填提交证据的日期。《民事证据规定》出台后，这一乱象可能会有所改善。

证据清单和证据册

证据清单的要素必须齐备：包括标题、案件信息、证据序号、完整的证据名称、证据来源、证明对象、证明目的、证据册页码、证据提交时间。

证据清单的格式必须规范：通常采用A4纸，版面纵向布置，页边距采取普通模式，字体通常为中文宋体、西文Times NewRoman，字号小四，行间距1.5倍，段间距为段前段后均为0，证据册页码采用小写数字、居中。

证据册的制定，建议满足以下几点：

份数足够，≥对方当事人人数。
美观结实，避免脱胶散架。
预备电子版，供书记员复制粘贴、电子存档。
预备未装订版，方便从中随时抽取单份证据。
易于查找，对重要的、需要特别关注的内容进行标注（标签、高亮）；对需要展示的重要内容事先做好索引。

“打官司就是打证据”、“举证之所在，败诉之所在”。司法实践中，举证责任的分配在很大程度上影响了诉讼的胜负，负有举证责任的一方往往在诉讼中处于被动地位，承担举证不能的不利结果。

注：本文原创，转载请注明作者及公众号出处“诉讼艺术”。

专栏编者 | 王一惟

美工排版 | 董唯唯

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