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签订劳动合同中的法律风险防范

作者|赵刚 北京大成(银川)律师事务所



 

一、不在法定时间内签订劳动合同的法律风险

 

1、支付双倍劳动报酬的风险。

《劳动合同法》第八十二条:用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。

用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。

 

2、导致无固定期限劳动合同的风险。

《劳动合同法》第十四条第三款规定:用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。

 

3、劳动合同缺乏必备条款或者未将劳动合同文本交付劳动者的法律风险。

《劳动合同法》第十七条:劳动合同应当具备以下条款:用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人;劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码;劳动合同期限;工作内容和工作地点;工作时间和休息休假;劳动报酬;社会保险;劳动保护、劳动条件和职业危害防护;法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。此外,第十六条规定:劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。至于违法上述规定的法律责任,第八十一条规定:用人单位提供的劳动合同文本未载明本法规定的劳动合同必备条款或者用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的,由劳动行政部门责令改正;给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任。

 

4、劳动合同种类使用不当的法律风险。

根据《劳动合同法》规定,劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同三种。原则上,企业与劳动者订立哪一种期限的劳动合同由双方根据各自的实际需求协商确定。但法律对无固定期限劳动合同的订立赋予了企业强制性的义务。《劳动合同法》第十四条规定,有下列情形之一,劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,应当订立无固定期限劳动合同:劳动者在该用人单位连续工作满十年的;用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的;连续订立二次固定期限劳动合同,且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第1项、第2项规定的情形,续订劳动合同的。企业务必要严格遵循上述规定,否则,按照《劳动合同法》第八十二条的规定,用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。

 

二、单独签订《试用期劳动合同》法律风险

 

劳动合同法第十九条第四款规定:试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的,试用期不成立,该期限为劳动合同期限。

有些企业对该条法律规定并不了解,导致会单独签订《试用期劳动合同》,进而会发生试用期无效,增加签订劳动合同次数等风险。

 

三、签订劳动合同时收取押金、保证金的法律风险

 

《劳动合同法》第九条规定:用人单位招用劳动者,不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件,不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。

《劳动合同法》第八十四条:用人单位违反本法规定,扣押劳动者居民身份证等证件的,由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人,并依照有关法律规定给予处罚。

用人单位违反本法规定,以担保或者其他名义向劳动者收取财物的,由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人,并以每人五百元以上二千元以下的标准处以罚款;给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任。

劳动者依法解除或者终止劳动合同,用人单位扣押劳动者档案或者其他物品的,依照前款规定处罚。

《关于贯彻执行〈劳动法〉若干问题的意见》第24条早就明确规定:用人单位在与劳动者订立劳动合同时,不得以任何形式向劳动者收取定金()或抵押金():对违反以上规定的,由公安部门和劳动行政部门责令用人单位立即退还给劳动者本人。

 

四、签订无效劳动合同的法律风险

 

1、支付劳动者工资。

《劳动合同法》第二十八条:劳动合同被确认无效,劳动者已付出劳动的,用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。劳动报酬的数额,参照本单位相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。

《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》中类似规定。

 

2、赔偿劳动者损失。

《劳动合同法》第八十六条:劳动合同被确认无效,给对方造成损害的,有过错的一方应当承担赔偿责任。

《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》第2 条和第3条的规定,由用人单位的原因订立无效劳动合同,或订立部分无效劳动合同,对劳动者造成损害的,应按下列规定进行赔偿:()造成劳动者工资收入损失的,按劳动者本人应得工资收入支付给劳动者,并加付应得工资收入25%的赔偿费用;()造成劳动者劳动保护待遇损失的,应按国家规定补足劳动者的劳动保护津贴和用品;()造成劳动者工伤、医疗待遇损失的,除按国家规定为劳动者提供工伤、医疗待遇外,还应支付劳动者相当于医疗费用25%的赔偿费用;()造成女职工和未成年工身体健康损害的,除按国家规定提供治疗期间的医疗待遇外,还应支付相当于其医疗费用25%的赔偿费用;()劳动合同约定的其他赔偿费用。

 

 

五、职工名册风险 

 

企业在用工时,一定要建立职工名册,否则可能会受行政处罚的风险。《劳动合同法》第七条规定,用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。2008918日起实施的《劳动合同法实施条例》第八条规定,劳动合同法第七条规定的职工名册,应当包括劳动者姓名、性别、公民身份号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同期限等内容。第三十三条规定,用人单位违反劳动合同法有关建立职工名册规定的,由劳动行政部门责令限期改正;逾期不改正的,由劳动行政部门处2000元以上2万元以下的罚款。 

所以企业无论是否与员工签订劳动合同都要按要求建立职工名册备查,并让员工在核实名册内容后签字确认,由企业人事部门保留劳动者签字确认的书面证据存档。

 

六、企业告知风险 

 

《劳动合同法》第八条规定,用人单位招聘劳动者时,应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬,以及劳动者要求了解的其他情况。

由此可见,企业必须主动将上述情况如实向劳动者说明,劳动者无论是否提出知悉的要求,都不影响用人单位的告知义务。企业如未尽告知义务,有可能导致合同无效,如给劳动者造成损失,将承担赔偿损失的责任。所以企业在与劳动者签订劳动合同时,应让员工签署一份告知书备案待用。

 

七、签订劳动合同不是劳动者本人签字法律风险

 

签订合同必须有双方签订盖章,这是基本的法律常识。但实践中,因企业管理方面问题,导致没有核实劳动者签字是否本人签订,更有甚者,一些企业HR为了工作方便,帮助劳动者签字,这些情形将导致劳动合同被认定无效,承担未签订书面劳动合同双倍工资等风险的发生。

 

八、为避税签订阴阳合同

 

出于避税等因素的考虑,劳动者在劳动合同上写明的月工资为5000元,但劳动者实际月工资为10000元,其中5000元通过银行发放,剩余5000元现金发放。企业帮助劳动者进行了避税,但同时也成为违法者,导致企业和劳动者可能被税务部门处罚。

签订劳动合同应当实事求是,遵循诚实信用原则,并符合国家的有关规定,避免签订阴阳合同。





       赵刚律师2007年加入大成律师事务所,是宁夏律师协会劳动和社会保障法专业委员会委员、大成律师事务所中国区劳动法和人力资源专业委员会银川办公室负责人、宁夏法学会中阿经贸法律事务研究会理事、宁夏回族自治区政府法制办咨询专家、宁夏YBC办公室创业导师、银川市创业导师服务团创业导师,拥有人力资源管理师二级资格证书。

       赵刚律师是劳动法和人力资源领域诉讼和非诉事务的专家型律师。赵刚律师带领的劳动法律服务团队在劳动用工管理方面具有丰富的执业经验,常年为客户提供各类合规管理方面的法律服务;协助客户处理突发事件或危机;制订人力资源重组及员工转移、减员、裁员等方案;提供辞退、解除劳动合同及变更劳动合同等方面的咨询服务;在参与企业改制重组清算过程中,向客户提供劳动法领域的建设性法律意见;赵刚律师尤其擅长为企业提供有关人力资源合规管理的法律培训和讲座。

 

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