非法经营柴油是否构成非法经营罪?

内蒙古财经大学法律援助工作站2017-06-08 02:33

司法实践中，非法经营汽油可能构成非法经营罪，而非法经营柴油是否构成非法经营罪一直存在争论。

案例呈现

“前段时间，成品油市场专项整治后，顾客增多了。”昨日，在武夷山一家正规加油站内，经营者徐峰告诉记者，此前，由于受非法经营成品油行为的冲击，店里顾客寥寥。“不合格柴油价格低，抢走了很多顾客。曾经有几个月，我们加油站连一升柴油都没卖出去。”

据了解，来历不明的成品油质量不稳定、杂质多，长期使用对车辆发动机损害较大，尾气排放几乎达不到国家规定的环保标准，容易造成环境污染。但是，记者走访了市内多个加油站，发现许多司机对来历不明成品油的危害并不了解。驾校教练蔡先生说:“我对油品的质量没概念，反正哪里的价格低就在哪加油。”

业内人士表示，来历不明的成品油多为燃料油蒸馏制造，一般储存周期只有20天左右，过后会迅速氧化，颜色变黑;其次是硫含量超标。还有一些来历不明的成品油为白油料掺兑走私红油制成。

不久前，监管部门对我市无证加油站的油品进行抽查显示，44批次抽检样品中，仅有4批次合格，不合格率超90%。有关部门表示，车辆使用这些不符合国家标准的油品易产生爆震，造成机械强烈磨损。此外，这些油品生成的沉淀物和胶质，会使汽车过滤器堵塞、使活塞粘结和加大磨损。并且，来历不明的成品油含量过高，会明显地增加颗粒物(PM)排放，使柴油排放系统效率降低，甚至失效。对此，货车司机王成叶深有体会:“我就是使用劣质油的受害者，以前因为贪便宜，曾在江西的一个私人加油站加过油，油品质量差，常常导致货车的柴油滤芯网堵塞，损失惨重。”

为了确保我市成品油市场的健康有序，从今年5月起，我市开展成品油市场专项整治行动以来，打击油品非法经营专项行动取得不小成果。截至目前，共立案查处非法经营成品油行为132起，查扣油品3394多吨，查货涉嫌贩运走私油罐车102辆，取缔黑加(储)油站(点)43处，铲除黑油罐61个，组织抽样送检162批次。

“专项行动重点是对油品贩运车辆、成品油市场主体、油品零售终端等加强排查和监测，协调检测机构开展油品抽样送检工作。”工商部门负责人表示，“要杜绝来历不明的成品油充斥市场的问题，更需要市民的配合，消费者切勿贪小失大。”

争议观点

一、不构成犯罪观点

销售柴油的行为触犯的《成品油市场管理办法》,属于商务部的部门规章不是行政法规。《成品油市场管理办法》属于部门规章,不是行政法规。柴油不是“法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品”。

销售柴油的行为没有触犯国务院的《危险化学品安全管理条例 》。该《条例 》第三条第二款规定:危险化学品目录,由国务院安全生产监督管理部门会同国务院工业和信息化、公安、环境保护、卫生、质量监督检验检疫、交通运输、铁路、民用航空、农业主管部门,根据化学品危险特性的鉴别和分类标准确定、公布,并适时调整。而国家安全生产监督管理局公布的《危险化学品名录》中没有柴油。

销售柴油的行为不属于刑法第225条第四项所称的“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”。对“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”的具体含义,全国人大及其常委会无立法解释、最高人民法院、最高人民检察院也没有司法解释明确列举,如果对无《危险化学品经营许可证》、《成品油零售经营批准证书》、营业执照而销售柴油的行为追究刑事责任,违背了罪刑法定原则。

二、构成犯罪观点

对于柴油的经营资质许可，行政许可法(全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律)虽然未做明确规定，但行政许可法十四条第二款规定国务院可采用发布决定的方式设定行政许可。国务院2004年出台的《国务院对确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定》就将“石油成品油批发、仓储、零售经营资格审批”列入其中，明确设定行政许可。同时，该决定也规定“国务院有关部门应当对实施本决定所列各项行政许可的条件等作出具体规定，并予以公布”。2006年国务院商务部公布《成品油市场管理办法》，对成品油经营资格条件、程序等进行具体化规定。由此也可以看出，商务部颁布《成品油市场管理办法》是对国务院决定的细化，整个成品油的经营许可早在2004年已经由国务院以决定的形式认定属于行政审批经营的许可范围之内。作为成品油一类的柴油，其经营许可当然属于国务院以决定设定的行政许可。

实务判例

无罪判例(较少)

比较典型的是:湖南省邵阳市中级人民法院国 家 赔 偿 决 定 书(2014)邵中法赔字第2号:湖南省高级人民法院经审理认为，张某某伙同姜中秋、李某乙等人销售零号柴油虽属无证经营，但零号柴油并非“法律、行政法规规定的专营专卖物品或其他限制买卖物品”，且其销售对象基本限于为某公司提供运输的货车司机，并进行了临时税务登记及缴纳税金，也不符合“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”，故该行为不符合非法经营罪的构成要件，不应认定为非法经营罪。