公司投资合伙企业
普通合伙人的风险与防范
作者：陈召利 www.law-god.com
一、公司能否投资合伙企业
普通合伙人？
（一）问题之缘起
2006年1月1日起施行的修订后的《公司法》第十五条规定：“公司
向其他企业投资；
，除法律另有规定外，不得
对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。”
2007年6月1日起施行的修订后的《合伙企业法》
条规定：“本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在
境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有
规定的，以其规定。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。”
《合伙企业法》
条规定：“国有独资公司、国有企业、上市公司
公益性的事业单位、社会团体不得
普通合伙人。”
上述法律规定比较可知，如公司投资合伙企业
有限合伙人，以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任，并不违反公司法关于公司“不得
对所投资企业的债务承担连带责任的出资人”的规定；如公司投资合伙企业
普通合伙人，
要对合伙企业债务承担无限连带责任，这
与公司法关于公司“不得
对所投资企业的债务承担连带责任的出资人”的规定相冲突。
那么，除了国有独资公司、国有企业、上市公司
公益性的事业单位、社会团体外，公司能否投资合伙企业
普通合伙人呢？
（二）法律浅析
有学者
《合伙企业法》
条的规定认定《合伙企业法》业已明确规定公司
投资合伙企业
普通合伙人，
这一
有失偏颇。
知道，按法律规范内容的确定性
的不同，
分为确定性规范、委任性规范和准用性规范。确定性规范，是指法律规范
而明确地规定了
规则的内容，适用时无须再援用其他的法律规范来补充或
的法律规范；委任性规范，是指法律规范
明确规定
规则的内容，
授权由某一专门机构
规定的法律规范；准用性规范，是
明确规定
规则内容，但明确
援引其他的规则使本规则的内容得以明确。
，以《合伙企业法》
条
款关于“依照本法”的规定
援引本法的其他规定才能使本条规则的内容得以明确，
，《合伙企业法》
条
款的规定应为准用性规范，而非确定性规范，单单
《合伙企业法》
条
款的规定尚
判断《合伙企业法》
允许公司投资合伙企业
普通合伙人。
另有学者
《合伙企业法》
条“国有独资公司、国有企业、上市公司
公益性的事业单位、社会团体不得
普通合伙人。”的规定做
反面解释，推定除了国有独资公司、国有企业、上市公司
公益性的事业单位、社会团体外的其他有限责任公司和股份有限公司均
普通合伙人，
对本条规定适用反对解释不敢苟同。
反面解释严格的适用条件，并非
的法律规范均
适用
反面解释。
王泽鉴教授
，所谓
反面解释，实为反面推论，系相异于举重明轻及类推适用的
论证策略，即由反于法律规定的构成要件而导出与法律效果相反的推论。此项构成要件须为法律效果的
且
必要条件，即该构成要件已被穷尽列举出可能发生的法律效果。而若
某项规定得为反面推论时，即排除了法律漏洞的
，而无类推适用的余地。《合伙企业法》
条仅采取列举方式规定
特定
不得
普通合伙人，并非“不得
普通合伙人”的
且
必要条件，故
当然推定其他
均
普通合伙人。
公司法第十五条明确禁止公司
对所投资企业的债务承担连带责任的出资人，其
情形“除法律另有规定外”更应为法律的明文规定。
那么，公司能否投资合伙企业
普通合伙人呢？答案依然是
的，理由如下：
《合伙企业法》
章“普通合伙企业”
节“合伙事务执行”
十六条
款规定，“
合伙人的法人、其他组织执行合伙事务的，由其委派的代表执行。”
《合伙企业法》
章“普通合伙企业”第五节 “入伙、退伙”
十八条第（三）规定，“
合伙人的法人
其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，
被宣告破产”，当然退伙。
述法律规定可知，在《合伙企业法》“普通合伙企业”章节多次对法人和其他组织
合伙人予以规范，这
法人和其他组织
普通合伙企业的合伙人，即普通合伙人。这也进
《合伙企业法》
条
款规定的立法本意是允许法人和其他组织设立普通合伙企业，
“依照本法”的字样纯属多余，徒增争议，应予以删除。
综上所述，除了国有独资公司、国有企业、上市公司
公益性的事业单位、社会团体外，其他法人和组织（
但不限于有限责任公司和股份有限公司）均
普通合伙人。
二、公司
普通合伙人的优势与
（一）公司
普通合伙人的优势
公司制度之所以创立，
将投资者的法律风险置于
制约的范围，即股东以其认缴的出资额
股份为限对公司承担责任；
对价，公司
遵循严格的法律约束，
但不限于建立
法律要求的公司组织机构、注册资本制度等。与之对应的是，因合伙企业的投资者
对合伙企业的债务承担无限连带责任，故法律大大降低了对合伙企业的约束，无需严格的组织机构和注册资本制度等。
，当法律允许公司投资合伙企业
普通合伙人
，普通合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任的效果将大打折扣，公司无疑在合伙企业与投资者之间架起了一道防火墙，公司的投资者无需对合伙企业的债务承担连带责任，公司的投资者的法律风险将大大降低。
（二）公司
普通合伙人的
1、双重风险
公司投资合伙企业
普通合伙人，
要对合伙企业的债务承担无限连带责任。这就意味着,公司
普通合伙人后, 除自身的经营风险之外,还将承受合伙企业的经营风险。当合伙企业经营不善、财产
以清偿债务时,公司
对合伙企业的债务承担无限连带责任，而合伙人之间的连带责任
会使公司
合伙企业债权人追索债务的首选
，公司可能会
承担
意料的重大债务
有破产之虞，这对公司
股东来说
预测及制约。
2、双重纳税
(本
论文格式范文由臂力论文网htTp://wWw.ZIDiR.CoM 编辑整理）我国《企业所得税法》
条例规定，居民企业
投资于其他居民企业
的股息、红利等权益性投资收益为免税收入。而《企业所得税法》
条规定个人独资企业、合伙企业不适用本法，故上述居民企业不
合伙企业。
，公司
投资于合伙企业
的股息、红利等权益性投资收益不属于《企业所得税法》所规定的免税范围。
(本
论文格式范文由臂力论文网htTp://wWw.ZIDiR.CoM 编辑整理）《财政部、
税务总局关于合伙企业合伙人所得税问题的通知》（财税〔2008〕159号）规定，合伙企业生产经营所得和其他所得采取“先分后税”的原则。合伙企业以每
合伙人为纳税义务人。合伙企业合伙人是自然人的，缴纳个人所得税；合伙人是法人和其他组织的，缴纳企业所得税。
，公司
投资于合伙企业
的股息、红利等权益性投资收益，应并入企业所得缴纳企业所得税。
，
(本
论文格式范文由臂力论文网htTp://wWw.ZIDiR.CoM 编辑整理）《个人所得税法》的规定，个人投资者以公司
的股息、红利所得，按20%的税率缴纳个人所得税。
综上，个人投资者
公司投资合伙企业，会面对双重纳税。
三、公司投资合伙企业
普通合伙人的风险防范
如前所述，公司投资合伙企业，尤其是
普通合伙人，除自身的经营风险之外,还将承受合伙企业的经营风险，可能会对公司及股东利益产生重大影响，属于公司经营的重大事项，
公司章程对公司投资合伙企业的
予以规范。
（一）对公司投资合伙企业作出
规定。
公司章程
规定，公司对外投资合伙企业，尤其是
普通合伙人，
召开股东会
股东大会会议，并经代表三分之二
表决权的股东
。
（二）对公司向合伙企业委派代表的选任与职权作出
规定。
与自然人合伙人不同，公司
法人，自身
行使合伙人的权利与义务，
向合伙企业委派代表。为了保证委派的代表正当行使权力，最大
地保护公司及股东的利益，应
公司章程
规定，公司向合伙企业委派代表的选举与更换
职权，
召开股东会
股东大会会议，并经代表三分之二
表决权的股东
。
（三）建立表决权回避制度。
公司章程
规定，与表决事项具
害联系的股东不得参加该事项的表决。
（四）建立股东异议回购制度。
公司法
百四十三条明确规定股份有限公司的四种情形，除此之外，股份公司有限公司不得收购本公司的股份。
，公司法第七十五条并未明确除了该条规定的三种情形外，有限责任公司不得收购本公司的股权，一般
，
公司章程规定有限责任公司收购本公司股权的其他情形。
，对于有限责任公司而言，倡议
公司章程规定，股东会
公司对外投资合伙企业的决议，对该事项投反对票的股东有权请求公司
价格收购其股权，
价格一般为该股东的出资比例对应的公司净资产。
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