级数 | 全年应纳税所得额 | 税率(%) | 速算扣除数 |
1 | 不超过5000元的 | 5 | 0 |
2 | 超过5000元-10000元的部分 | 10 | 250 |
3 | 超过10000元-30000的部分 | 20 | 1250 |
4 | 超过30000元-50000的部分 | 30 | 4250 |
5 | 超过50000元的部分 | 35 | 6750 |
假定上述利润由两名合伙人平分,则应缴个人所得税为:
[(500,000*35%-6,750)]*2=336,500(元)
所得税综合税负为33.65%。
不过,如果进一步结合我国目前的税收制度,可以发现设立合伙企业的所得税成本不一定是低于设立公司制企业的。现不考虑投资人是境外企业或自然人的情形,试作分析如下:
首先,如果公司制企业的股东是自然人,企业实现的所得在缴纳25%的企业所得税后,只要不向个人分配税后利润,股东层面的个人所得税便可向后递延,现时税负只有25%。而合伙企业实现的所得无论是否向自然人合伙人分配,都要按占伙比例或按合伙人人数分配所得,对照五级累进税率征收个人所得税,当个人所得超过5万元后,累进税率便达到35%。可见,合伙企业看似只对股东实体征收一重所得税,但边际税率较高,且不能延迟纳税义务。另外,从2008年1月1日起我国新《企业所得税法》实施以后,国家重点扶持的高新技术企业所得税率降至15%,小型微利法人企业所得税率降至20%,且适用范围有所放大,相形之下,合伙企业的税收优势又有所弱化。
其次,如果公司制企业的股东又是法人公司,企业实现的所得在缴纳25%的企业所得税后,按照新《企业所得税法实施条例》的规定,分配给股东的红利属于免税收入。而有限合伙企业分配给作为有限合伙人的公司制企业,须并入该公司应纳税所得额缴纳25%的企业所得税。从这一角度看,两者税收负担并无明显差别。更进一步,如果作为有限合伙人的公司制企业又是由自然人设立的,有限合伙人未来向其分配利润时,还存在一重个人所得税,此时仍存在双重征税问题。
再次,如果一家法人公司A投资于有限责任的B公司,B公司专业从事投资业务,B公司又投资了一家境内C公司,C公司向B公司的分红属于股息性免税收入,B公司再将这部分收益分配给A公司,同样属于免税收入。我们再来考察另一种情况:如果一家法人公司A投资于有限合伙企业B,B专业从事投资业务,投资于一家境内C公司,C公司向B企业的分红在B企业固然不产生企业所得税问题,但B企业再将这部分收益分配给A有限合伙人时,必须计入A公司的应纳税所得额缴纳25%的企业所得税。在后一种情况下,有限合伙企业各纳税环节的综合税收成本反而高于公司制企业。
因此,我们尚不能仅从合伙企业表象上的“一重所得税”便得出低税收成本的结论。1997年获得诺贝尔经济学奖的迈伦·斯科尔斯(Myron S.Schoies)曾对不同组织形式的税收筹划提出精辟的见解:合伙企业形式能否比公司形式提供更高的税后收益取决于4个因素:普通税率tp;公司税率tc;股东层次的税收支付tcg;投资期限长度n②。
从美国税收法案变革的进程中也可看到这些多重因素对税收成本的影响。20世纪20年代以前,美国最高个人所得税率tp为70%,远大于46%的公司所得率上限tc,并且资本利得的实际税率低于普通收入税率,这些税率规定一般有利于公司形式。1981年的经济复苏税收法案将最高个人所得税率tp从70%降为50%,同时将资本利得税率从28%降为20%,因此,公司形式变为税收不利形式。1986年税收改革法案,最高个人所得税率降低至最高公司所得税率之下,合伙企业的税后收益率高于公司的税后收益率,合伙企业较之于公司的节税优势进一步扩大。1990年后的收入调整法案将1991税收年度的最高普通收入税率提高至31%,合伙企业税后收益受到冲击。1997年纳税人舒缓法案降低了资本利得税,进一步减少了公司的比较税收劣势③。
三、关于有限合伙人纳税义务发生时间问题
在例1中,目标企业实现了100万元的利润后,如果该企业是公司制企业,则不管该企业是否向股东分红,企业都必须先缴纳25%的企业所得税,企业税后留存的用于企业发展的收益只剩余75%。当然,以后该企业再向境内法人股东分红时,法人股东不再纳税。如果目标企业为有限合伙企业,合伙企业无须缴纳企业所得税,再假定合伙企业实现的利润不向合伙人分配,如果存在作为有限合伙人的公司制法人,此时是否产生纳税义务呢?
这里存在一个关于纳税义务发生时间的讨论问题。在财税[2000]91号文第五条中曾规定:“个人独资企业的投资者以全部生产经营所得为应纳税所得额;合伙企业的投资者按照合伙企业的全部生产经营所得和合伙协议约定的分配比例确定应纳税所得额,合伙协议没有约定分配比例的,以全部生产经营所得和合伙人数量平均计算每个投资者的应纳税所得额。前款所称生产经营所得,包括企业分配给投资者个人的所得和企业当年留存的所得(利润)。”按此规定,似乎无论合伙企业利润分配与否,合伙人都应按占伙比例乘以合伙企业应税利润总额计算其应纳税所得额。但是,财税[2000]91号文是在修订前的《合伙企业法》背景下制定的,当时,合伙企业的合伙人都是自然人身份的普通合伙人,企业特征是负无限责任和无限连带责任的个人独资、个人合伙性质的机构或组织,没有有限公司性质的有限合伙人和有限合伙企业,故当时针对合伙企业的所得税政策都是规定自然人合伙人的个人所得税问题。然而,新《企业合伙法》规定了有限合伙企业组织形式后,合伙人便不再只是缴纳个人所得税,财税[2000]91号文规定的个人所得税纳税义务发生时间不应适用于缴纳企业所得税的有限合伙人。我们认为,后者的纳税义务发生时间所适用的法律依据应为2008年1月1日起实施的《企业所得税法暂行条例》第十七条:“企业所得税法第六条第(四)项所称股息、红利等权益性投资收益,是指企业因权益性投资从被投资方取得的收入。股息、红利等权益性投资收益,除国务院财政、税务主管部门另有规定外,按照被投资方作出利润分配决定的日期确认收入的实现。”如果未实际分配红利之前,对作为有限合伙人的公司不予征税,合伙企业便可将实现的属于有限合伙人的利润100%留存于企业,增强企业的资金积累。以后向有限合伙人分配时,有限合伙人再履行纳税义务,征税原则接近于收付实现制。但鉴于《企业所得税法暂行条例》第十七条中有“除国务院财政、税务主管部门另有规定外”一处伏笔,故而,我们建议国家应对有限合伙人的纳税义务加以明确,这既关系到纳税义务的履行,也关系到合伙人占伙比例的调整:自然人须先行履行个人所得税纳税义务,故留存于合伙企业的收益是税后的,而有限合伙人留存的可能是税前收益。
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四、关于亏损弥补的比较的分析
按照《企业所得税法》的规定,企业纳税年度发生的亏损,准予向以后年度结转,用以后年度的所得弥补,但结转年限最长不得超过五年。财税[2000]91号文也规定:合伙企业的年度亏损,允许用本企业下一年度的生产经营所得弥补,但最长不得超过5年。根据上述规定,公司制企业与合伙企业的亏损弥补政策总体上是一致的。但是,这种一致性是否合理还值得研究,因为合伙企业具有较高的风险特征,对合伙企业的亏损是否可以考虑向前结转一定年限(如3年)弥补退税,或向后结转弥补时延长补亏期限。以加拿大为例,该国“有限合伙企业的亏损”可以无限期地结转到以后年度,冲减以后年度的合伙企业所得④。
下面再对投资人的亏损弥补进行分析。
我国目前的个人所得税制度为分项税制,而并非综合税制,它不以一名纳税人或其家庭为单位综合其全年各种来源的收入,也没有综合考虑其减免和费用扣除计算所得。这在针对单项所得征税的规定上都有所体现。假设一名自然人张某投资于一家合伙企业A,占伙比例为90%,20×8年实现所得60万元,同时,张某又投资于另一家合伙企业B,占伙比例为80%,B企业年度亏损100万元。财税[2000]91号文第十四条规定:投资者兴办两个或两个以上企业的,企业的年度经营亏损不能跨企业弥补。据此,20×8年张某须就A企业的所得54万元缴纳个人所得税。20×9年,张某从A企业又实现所得60万元,当年将B企业清算,清算后的投资损失为90万元,张某仍须就A企业的所得54万元缴纳个人所得税。同理,如果张某是一普通合伙人,投资于某一合伙企业发生失败并因此而承担无限责任,但张某个人承担的这部分民事责任并不能抵销其个人其他项目的应税所得(例如张某当年的财产转让所得)。而如果张某投资的A、B企业均为有限公司,只要2008年度对股东不作利润分配,便不产生张某个人所得税成本,对B公司投资失败也不会招致无限责任。2009年度,如果将A、B两家企业合并,则B公司的未分配利润(负数)自然与A公司的留存收益相抵,对应地减少了张某的终极所得及未来的股息、红利个人所得税。由此可见,自然人设立合伙企业,特别是作为普通合伙人设立合伙企业,现行税收政策还须兼顾公平,考虑合伙企业的亏损如何抵减合伙人的所得问题。
如果公司制企业投资于另一家公司或投资于一家有限合伙企业而发生损失,产生的所得税影响应无差异。只不过是新《企业所得税法》实施后,投资损失在税前扣除的具体办法尚未明确。
五、关于税前扣除和税收优惠政策的比较分析
除了企业所得税方面的上述差异外,公司制企业与合伙企业在税前扣除和税收优惠政策方面也存在一定差别。关于合伙企业计算投资人个人所得的税前扣除政策,在财税[2000]91号文中规定了部分项目扣除办法,其他项目的扣除办法执行国税发[1997]43号文规定,在财税[2008]65号文下发后,对上述两个文件中的部分规定作了修改,并在一定程度上消除了与新《企业所得税法》及其实施条例中有关税前扣除规定的差异,但我们认为,在某些方面仍然需要改革和完善相关政策。主要有:
1、新《企业所得税法实施条例》中规定,飞机、火车、轮船以外的运输工具的折旧年限缩短为4年,电子设备缩短为3年。对符合条件的固定资产还有加速折旧的规定。财税[2008]1号文规定,企业购买的软件产品经主管税务机关核准后可以分两年摊销,在计算企业应纳税所得额时于税前扣除。然而,目前有关计算合伙企业合伙人应税所得的上述税前扣除政策未作相应调整,一般运输工具和电子设备的折旧年限仍不得短于5年,而购入软件的摊销年限只能对应于不得短于10年的规定。
2、在新《企业所得税法》及其实施条例中规定:创业投资企业采取股权投资方式投资于未上市的中小高新技术企业2年以上的,可以按照其投资额的70%在股权持有满2年的当年抵扣该创业投资企业的应纳税所得额;当年不足抵扣的,可以在以后纳税年度结转抵扣。显然,创业投资企业如果属于公司制企业,便可享受此税收优惠政策;而创业投资企业如果属于有限合伙企业性质,则不能适用上述优惠政策。那么,在计算创业投资企业合伙人应税所得时,能否将创业投资企业符合条件投资额的70%予以抵扣,这是有待研究的一个问题。
3、目前,按企业研究开发费用的150%在税前加计扣除的优惠政策也是针对缴纳企业所得税的企业的,有限合伙企业同样不能适用该项政策。
4、国税发[1997]43号文中规定:“个体户将其所得通过中国境内的社会团体、国家机关向教育和其他社会公益事业以及遭受严重自然灾害地区、贫困地区的捐赠,捐赠额不超过其应纳税所得额30%的部分可以据实扣除。”计算合伙企业投资人应税所得时目前仍执行本条规定。但在有限合伙企业出现之后,该条款在执行中产生了困惑:以有限合伙企业名义所作的公益性捐赠,如何在公司性质的有限合伙人的税前扣除?是否按占伙比例将捐赠额分配给合伙人,公司性质的有限合伙人再按《企业所得税法》中规定的标准(不超过利润总额的12%)在税前扣除?
5、关于资产减值准备金的扣除问题。财税[2000]91号文第六条第(八)项规定:合伙企业计提的各种准备金不得扣除。而新《企业所得税法》第十条第(七)项规定:未经核定的准备金支出不得税前扣除。相比之下,前者的规定更加严格,这是值得商榷的。且不说合伙企业投资人的风险和责任较重,而且合伙企业本身可能从事高风险经营项目,如风险投资。如果对合伙企业计提的任何准备金都不得扣除,很可能导致合伙企业应税所得与损失状况在不同纳税年度之间的分布失当,特别是前期出现高额所得,后期税收口径的损失实现,该损失又不能向前结转退税,往往导致对投资人征税的公平性有所缺失。所以,我们建议应针对合伙企业的性质及经营项目,研究制定合理的资产减值准备金扣除标准。
6、以上5点是针对被投资企业所作的分析。在投资人层面也存在税前扣除的差别。如果甲、乙、丙三名自然人设立一家A合伙企业,所需缴付的出资由三人分别向银行贷款,按照我国税法规定,贷款利息不得抵减三人的应税所得。这是我国目前的个人所得税税制与他国不同之处,例如,英国税法对个人贷款利息支出规定有一定的扣除项目,如给合伙企业(在资产账户上)提供资金的利息⑤。由于我国现行分项税制存在不利影响,假定上述三人又投资设立了一家有限公司,现通过有限公司投资另一家有限合伙企业,则通过有限公司融通贷款发生的利息,在原国税发[2003]45号文中规定可在公司税前扣除。显然,投资人可以作相应的税收筹划,改变投融资资渠道,并且选择设立有限合伙企业。
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六、关于投资人转让权益的问题
如果认可公司制企业投资于一家有限合伙企业也属于长期投资,则未来投资人将其权益转让应视为实现了资本利得或损失,其税收政策应与转让一家公司股权时应税所得或损失的处理方法相同。
如果自然人转让其在合伙企业的权益,由此而产生的利得是作为我国《个人所得税法》中规定的“财产转让所得”税目征收20%固定税率的个人所得税,还是按照“个体工商户”税目适用五级超额累进税率,目前政策并不明确,实务中各地存在不同的做法。同时,在计算权益转让利得时,如果以转让收入减去合伙人的初始投资,则转让利得中便可能隐含了合伙人留存于合伙企业的收益,且这部分收益已被课税,那么,在计算权益转让利得税时,应考虑对该部分留存收益的扣除。对此,目前的税收政策对计算办法仍未作明确规定。
另外,类似于合伙企业日后转变为公司制企业等重组活动中的会计和税收问题,在政策层面上也存在着诸多空白之处。
总结与建议:
通过上述六方面的比较分析,我们总结本报告的要点如下,并提出几点意见:
1、在创立一家企业时必须考虑采用何种组织形式,其间需要考察各种非税因素,而税收因素也是决定选择企业组织的一个重要方面。我国目前关于合伙企业的财税政策基本上没有考虑到有限合伙企业这种新型企业组织形式,迫切需要研究、制定、落实与这种企业形式有关的财务、会计和税收政策。同时,由于合伙企业在我国企业总量中所占比重甚微,故这方面的财税政策也处于建设期的初级阶段,一些不够明晰的问题亟需调查和分析研究,从而为相关行为主体提供规范指南,也有利于其有效决策。
2、一种组织形式比起其他组织形式是否具有税收优势,应该因时因“人”相对而论。我国已于2008年1月1日起实行新《企业所得税法》,对于内资企业而言,该法总体上减轻了纳税人的税收成本。在这种背景下,如果不考虑递延纳税因素,自然人投资于合伙企业的税收成本与公司制企业的税收成本目前已无明显优势可言。而公司制企业投资于有限合伙企业,其税收成本目前甚至会高于投资公司制企业,特别是如果被投资企业属于创业投资企业时。因此,新《企业所得税法》实施以后,与合伙企业有关的所得税政策有必要作进一步调整和完善,包括计算应税所得时的税前扣除、税收优惠政策方面与公司制企业适用政策的对接,个人所得税最高边际税率的适当下调,制定更趋合理的亏损弥补政策等。否则,如果合伙企业的税收政策与公司制企业相比处于劣势,可能不利于这种组织形式的健康发展。
为此,我们提出如下几点建议:
(1)适当降低合伙企业自然人合伙人所适用的五级超额累进税率的边际最高税率,建议降低到30%的比例以下。
(2)对于有限合伙性质的创业投资企业,建议国家出台政策明确其可比照享受《企业所得税法》中规定的创业投资企业优惠政策。
(3)对于有限合伙性质的创业投资企业,如果其保留盈余未对合伙人进行分配,则建议税收政策中进一步明确有限合伙人暂不产生企业所得税纳税义务。
(4)对于有限合伙性质的创业投资企业实现的投资损失,建议其税收政策上比照国税发[2000]118号文的规定,可无限期向以后年度结转,用以后年度的投资收益弥补。而不是形成企业亏损后,按财税[2000]91号文的规定向以后年度延续5年弥补。
(5)由于目前我国企业的亏损尚不能前转弥补,同时为鼓励企业长期战略投资,建议对创业投资企业持有被投资企业股权达到一定时限(如满五年)后再转让的,其资本利得可分若干期(如五年)计入其投资人应纳税所得额。
(6)建议在与合伙企业合伙人应税所得计算有关的税前扣除政策中,比照执行《企业所得税法》及其实施条例中规定的固定资产折旧、无形资产摊销、长期待摊费用摊销等办法。
3、一般观点认为,合伙企业充当向所有者转移收入的管道(conduits),较之于公司制企业的税收优势是不存在双重征税(double-taxation),然而通过分析发现并不尽然。如何解决其中的不合理重复征税,特别是合伙企业投资分红部分的重复征税,是政策制定者应予考虑的问题。我们建议对于有限合伙性质的创业投资企业从被投资企业分配的利润,应按有限合伙人的占伙比例不计入其应纳税所得额。
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