法院可以判决与起诉书指控的罪名不一致的罪名吗？

实践中，有的法院经过审理后，没有采纳检察院起诉指控的罪名，而是判了另外一个罪名，被告人及其辩护人拿到判决书之后，可能还会表示惊讶。问题是，法院有权力这么做吗？

“最高法刑诉法解释”第295条规定：“对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定：（二）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，但指控的罪名不当的，应当依据法律和审理认定的事实作出有罪判决。

具有第一款第二项规定情形的，人民法院应当在判决前听取控辩双方的意见，保障被告人、辩护人充分行使辩护权。必要时，可以再次开庭，组织控辩双方围绕被告人的行为构成何罪及如何量刑进行辩论。”

可见，法院有权认定与起诉书不同的罪名，但应当告知检察院、被告人及其辩护人，让控辩双方对此发表意见。如果法院没有履行告知程序，会有什么后果？属于因程序违法而应当发回重审的情形吗？司法解释没有规定。

法院没有告知时，辩护人可就案件可能会适用别的罪名，提前提出辩护意见。比如，有的维权案件，容易被定性为聚众扰乱社会秩序罪、寻衅滋事罪、破坏生产经营罪等，做无罪辩护时，可能要一一论证行为均不构成这些罪名。以前无证经营药品是构成非法经营罪，但是，《刑法修正案十一》增加了妨害药品管理罪，司法解释也删除了药品类非法经营罪条款，无证经营药品应受妨害药品管理罪调整，不再构成非法经营罪，如没有足以严重危害人体健康，那就不构成犯罪。

作者：黎智鹏，广东红棉律师事务所律师，法学硕士，专注于刑事辩护、经济犯罪等案件研究